第七节   企业重组上市法律实务

知识点一、企业发行股票并上市的条件 （轮换考点）

(一)发行人主体资格应符合要求

1、发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。持续经营时间应当在3年以上。

（1）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

（2）经国务院批准，可以不受上述时间的限制。

2、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。   

3、发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。      

（二）发行人人员独立

发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除“董事、监事”以外的其他职务，没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。08

【例题•单选题】红光公司拟发行股票并上市，前卫、远航、中诚三家公司与红光公司同属—个控股股东，下列表述中符合公司上市发行人“人员独立”条件的是（　）。

a、红光公司总经理张某是前卫公司的董事

b、红光公司副总经理王某是前卫公司的财务总监

c、红光公司财务负责人李某是远航公司的副总经理

d、红光公司董事会秘书赵某是中诚公司的副总经理

答案：a

(三)发行人运行规范

1、发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，并且没有下列情形：   

①被中国证监会采取证券市场禁人措施尚在禁入期的；   

②最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责；   

③因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。

2、发行人不得有下列情形：   

 ①最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。

 ②最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。

 ③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。

 ④报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

 ⑤涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

(四)发行人财务会计制度健全，财务状况良好

1、发行人符合下列条件：07

 ①最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；

 ②最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；

 ③发行前股本总额不少于人民币3000万元；

 ④最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20％；

 ⑤最近一期末不存在未弥补亏损。

【例题•单选题】根据《证券法》的规定，股份有限公司申请股票上市，公司股本总额应不少于人民币（  ）。

a、1000万元  b、2000万元   c、3000万元    d、5000万元

答案：c.

2、发行人不存在下列影响持续盈利能力的情形：

 ①发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；

 ②发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；

 ③发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖；

 ④发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益；

⑤发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险；

【例题•多选题】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司公开发行股票并上市的条件的有（    ）。

a、公司发行股票前股本总额为人民币6 000万元

b、公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚

c、公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4 000万元

d、公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益

答案：ac

解析：根据规定，发行人首次公开发行股票并上市的，发行前股本总额不少于人民币3000万元，因此选项a是正确的；最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况，因此选项b不选；最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，因此选项c是正确的；发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况，因此选项d不选。

(五)发行人募集资金运用符合规定

募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

（六）在创业板上市的公司财务指标要求（重点）11

1、发行人应当是依法设立且持续经营时间应当在3年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

2、最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%。

3、最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。

4、发行后股本总额不少于3000万元。

【例题•多选题】根据首次公开发行股票并在创业板上市的管理暂行办法，下列情况中，符合发行要求的是（    ）。

a．发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司

b．发行人近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长

c．发行人最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损

d．发行后股本总额不少于2000万元

答案：abc

知识点二、企业发行股票并上市的主要程序 （轮换考点）

（一）公司内部决策

    发行人董事会应依法就本次股票发行的具体方案，本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议，并提请股东大会批准。

（二）中介机构辅导和保荐

1、中介机构辅导对象为发行人的董事、监事、高级管理人员、持有公司5％以上股份的股东和实际控制人(或其法定代表人)。

2、发生下列情况之一的，应重新进行辅导：

  ①控股股东发生变化；②主营业务发生变更；③三分之一以上的董事、监事、高级管理人员发生变更；④辅导工作结束后3年内没有主承销商向中国证监会推荐首次公开发行股票的。发行股票申请未予核准的，应针对存在的问题重新辅导。

（三）申报与审核

1、中国证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。

2、股票发行申请经核准后，发行人应自中国证监会核准发行之日起6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新核准。

（四）股票上市的申请和审查

  1、股票上市的基本条件12

（1）股票经中国证监会核准已公开发行；

（2）公司股本总额不少于人民币5000万元(在创业板上市不少于3000万元)；

（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行的股份比例为10％以上；

（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

【例题•多选题】蓝天公司拟申请将其公开发行的股票在深圳证券交易所挂牌交易。以下关于蓝天公司股票上市的说法中，符合有关股票上市条件的是（  ）。(2012年)

a、公司股本总额不少于5000万元人民币

b、如在创业板上市，股本总额不少于2000万元人民币

c、公开发行的股份达到公司股份总数25%以上

d、如公司股本总额超过4亿元人民币的，公开发行的股份比例为10%以上

答案：acd

2、股票上市对发行人的有关要求

（1）发行人向证券交易所申请股票上市时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起36个月内，不转让或者委托他人管理其直接或间接持有的股份，也不允许发行人收购该部分股份。

（2）发行人在刊登招股说明书之前12个月内进行增资扩股的，新增股份的持有人应当承诺：自发行人完成增资扩股工商变更登记之日起36个月内，不转让其持有的该部分新增股份。

 3、首次公开发行股票并在主板上市的，保荐人持续督导期间为上市当年剩余时间及其后2个完整年度；在创业板上市的为上市当年剩余时间及其后3个完整年度。12

知识点三、发行股票信息披露要求 （轮换考点）

1、招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。特别情况下发行人可适当申请延长，但至多不超过1个月。财务报表应以年度末、半年度末、季度末为截止日。

2、招股说明书的有效期为6个月，自中国证监会核准发行申请前招股说明书最后一次签署之日起计算。11

3、申请文件受理后，发审委审核前，发行人应将招股说明书(申报稿)在中国证监会网站预先披露。发行人可将其刊登于其企业网站，但披露内容应完全一致，且不得早于在证监会网站的披露时间。

知识点四、上市公司信息披露的有关规定 （轮换考点）

1、定期报告

 上市公司应当披露的定期报告包括年度报告、中期报告和季度报告。

（1）年度报告。年度报告应当在每个会计年度结束之日起4个月内。

（2）中期报告。中期报告应当在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内。

（3）季度报告。 季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露。

注意：第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告的披露时间。

【例题•多选题】定期报告是上市公司进行持续信息披露的主要形式之一。甲上市公司下列作法中，符合证券法律制度有关定期报告的规定的有(    )。

a、该公司第一季度报告的披露时间早于上一年度年度报告的披露时间

b、该公司的中期报告在该会计年度的第7个月披露

c、该公司的第三季度报告在该会计年度的第11个月披露

d、该公司的年度报告在该会计年度结束之日后的第3个月披露

答案：bd

解析：本题考核上市公司的定期报告。根据规定，第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告的披露时间，因此选项a的说法错误；中期报告应当在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内披露，因此选项b的披露时间是符合要求的；季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露，因此选项c中第三季度的披露时间是错误的，应该是在10月份时披露；年度报告应当在每个会计年度结束之日起4个月内编制完成并披露，因此选项d的披露时间是符合规定的。

2、临时报告。重大事件认定： 09

(1)公司的经营方针和经营范围的重大变化；

(2)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；

(3)公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；

(4)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任；

(5)公司发生重大亏损或者重大损失；

(6)公司生产经营的外部条件发生的重大变化；

(7)公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动；董事长或者经理无法履行职责；   

(8)持有公司5％以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；

(9)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；或者依法进入破产程序、被责令关闭；

(10)涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；

(11)公司涉嫌违法违规被有权机关调查，或者受到刑事处罚、重大行政处罚；公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施；

(12)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响；   

(13)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议；

(14)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份；任一股东所持公司5％以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；

(15)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押；

(16)主要或者全部业务陷入停顿；

(17)对外提供重大担保；

(18)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益；

(19)变更会计政策、会计估计；

(20)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载，被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正。   

【例题•单选题】上市公司在发生可能对股份产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，应立即披露该事件并向交易所报告，以下属于此类事件的是（  ）。（2009年）

a、公司董事发生变动                            

b、公司1/4监事发生变动  

c、持有公司3%股份的股东其持有股份发生较大变化

d、股东刘洪所持公司4%股份被人民法院冻结

答案：a