第三节  刑罚

知识点一：刑罚的概念和种类（必考点）

    刑罚是指刑法所规定的，由人民法院依法对犯罪的人或者单位所适用的国家强制措施。我国刑罚分为主刑和附加刑。

（一）  主刑

1、  管制：管制的期限，为3个月以上2年以下；数罪并罚不得超过3年。被判处管制的犯罪分子，由公安机关执行。

2、  拘役：拘役的期限，为1个月以上6个月以下；数罪并罚不得超过1年。被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。

3、  有期徒刑：有期徒刑的期限，为6个月以上15年以下。

数罪并罚时，总和刑期不满35年，最高不超20年；（新增）

            总和刑期在35年以上，最高不超25年

4、  无期徒刑

5、  死刑：死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。死刑的适用有两种情况：（1）立即执行；（2）缓期两年执行。

死刑的限制适用：

（1）死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满，减为无期徒刑。

   （2）在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，2年期满以后，减为15年以上20年以下有期徒刑。剥夺政治权利的期限缩短为3年以上10年以下；

   （3）在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。

犯罪时不满18岁的人和审判时（从立案侦查时起）的孕妇不能适用死刑。

（二）   附加刑

1、  罚金：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

2、  剥夺政治权利

（1）剥夺政治权利是剥夺下列权利：选举权和被选举权；言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；担任国家机关职务的权利；担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。

【关注】根据其他法律的规定，被剥夺政治权利的人不能被选举为村委会主任，不能担任商业银行的高级管理人员，不能从事律师、教师、司法（公检法）等职业。

（2）剥夺政治权利可以独立适用，也可以附加适用。

应当附加的：对于危害国家安全的犯罪分子，应当附加剥夺政治权利；对于被判处死刑、无期徒刑的罪分子，应当剥夺政治权利终身；

可以附加对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。

（3）剥夺政治权利的期限有4种情况：

①独立适用或者与拘役、有期徒刑附加适用时，剥夺政治权利的期限为1年以上5年以下；

②判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行；

③判处死刑、无期徒刑的附加剥夺政治权利终身；

④死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑时，应当把附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下。

⑤犯罪分子在执行有期徒刑期间，不享有政治权利。

3、    没收财产：没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用；在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。

4、    驱逐出境

知识点二：刑罚裁量（量刑）（必考点）

（一）  刑罚裁量的原则

1、 以犯罪事实为依据的原则

2、 以刑事法律为准绳的原则

（二）  刑罚裁量的情节

1、法定情节。

分为从重处罚情节、从轻处罚情节、减轻处罚情节和免除处罚情节四种。

  免除处罚，是指对犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。

2、酌定情节。

  如犯罪的对象、时间、地点、动机、手段，犯罪分子的一贯表现，犯罪后的态度，犯罪造成的危害后果等。

我国刑法中规定的法定量刑情节：（重点）

1、应当从重处罚的情形：

 （1）累犯；（2）教唆不满18周岁的人犯罪的。

2、可以从轻或者减轻处罚的情形：

（1）对教唆犯，如果被教唆的人没有犯被教唆的罪；

（2）尚未丧失完全辨认或者控制自己行为的精神病人犯罪的；

（3）对于犯罪未遂，可以比照既遂从轻或减轻处罚；

（4）有一般立功表现的；

3、可以从轻、减轻或者免除处罚的情形：

（1）又聋又哑的人或者盲人犯罪的；

（2）预备犯罪，可以比照既遂犯罪从轻、减轻或者免除处罚；

（3）对于自首的犯罪分子（犯罪较轻的，可以免除处罚）。

4、可以减轻或免除处罚的情形：

   有重大立功表现的。

5、应当减轻处罚或者免除处罚：

  （1）胁从犯；（2）防卫过当；（3）紧急避险过当；

  （4）犯罪后自首又有重大立功表现的。

6、应当从轻或者减轻处罚：

  已满14周岁未满18周岁的人犯罪的。

7、应当从轻、减轻或者免除处罚：从犯。

（三）  刑罚裁量制度（重点）

1、 累犯

  累犯是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年之内在犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪的罪犯。对累犯，应当从重处罚。

累犯构成要件：

（1）前罪和后罪都必须是被判有期徒刑以上刑罚之罪；

（2）后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕或赦免之后5年之内再犯新罪

（3）前罪和后罪都必须是故意犯罪

【历年真题】下列情形中，属于累犯的是(   )。（2012年）

a．因重大责任事故罪被判处3年有期徒刑，刑罚执行完毕后1年又犯故意杀人罪

b．因洗钱罪被判处5个月拘役，刑罚执行完毕后2年又犯集资诈骗罪

c．因盗窃罪被判处5年有期徒刑，假释考验期满后4年又犯抢劫罪

d．因参加黑社会性质组织罪被判处2年有期徒刑，刑罚执行完毕后6年又犯盗窃罪

【答案】c

2、 自首

自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

自首构成条件包括：

(1)犯罪以后自动投案；(2)如实交代自己的罪行；

【关注】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人不同种罪行的，以自首论。

3、 数罪并罚

（1）数罪并罚的原则：

   吸收原则；限制加重原则；合并原则。

（2）数罪并罚的适用

第一、判决宣告前的一人所犯数罪的并罪，是指发生在判决宣告前，并在判决宣告以后被发现的一人所犯数罪的并罚。

第二、判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现“漏罪“的并罚。（先并后减）

【举例】甲因抢劫被判刑10年，在服刑5年的时候，被人举报以前还有一个强奸罪，这时，要对他的漏罪定罪量刑。即在他原来的刑期基础上加上现在新判处的刑期，再减去已执行的5年，数罪并罚。

第三、判决宣告以后，刑罚执行完毕以前在犯“新罪”的并罚。（先减后并）

1、 缓刑

（1）缓刑的概念和适用条件

缓刑是指对被判处拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂时不执行原判刑罚确实不致危害社会的，对其规定一定的考验期，如果在考验期内不再犯新罪，原判刑罚就不再执行的制度。

（2）缓刑考验期

拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

对于累犯，不适用缓刑。

【例题】根据《刑法》规定，对于（    ）不适用缓刑。

a.被判处拘役的犯罪分子          b.被判处3年以下有期徒刑的犯罪分子

c.犯罪情节比较轻微的犯罪分子    d.累犯

【答案】d

（3）撤消缓刑的条件

再犯新罪，即在缓刑考验期限内犯新罪；发现漏罪，即发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的；违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的。

知识点三：刑罚执行与消灭制度（必考点）

（一）  减刑

1、 减刑的概念

减刑是指对于被判处管制、拘役、有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，确有悔改或立功表现，适当减轻其原判刑罚的制度。

2、 适用减刑的条件（重点）

（1）适用对象：

   被判处管制、拘役、有期徒刑或无期徒刑的犯罪分子

（2）适用的前提：

  在执行期间，确有悔改或立功表现

3、 减刑的限度

减刑以后实际执行的刑期要求，

判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；

判处无期徒刑的，不能少于十年。

4、 适用减刑的程序

对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。

（二）假释（重点）

 1、假释的适用条件

（1）对象条件：

  适用对象是被判处无期徒刑、有期徒刑的犯罪分子。

  对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

【例题】根据刑法的规定，假释的适用对象可能是判处（  ）的犯罪分子。

a．管制

b．拘役

c．有期徒刑

d．无期徒刑

【答案】cd

（2）执行刑度条件：

被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，

被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十年以上；

如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

（3）适用假释的前提：

必须是认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会。

2、假释考验期。

有期徒刑的假释考验期限，为没有执行完毕的刑期；无期徒刑的假释考验期限为十年。假释考验期限，从假释之日起计算。

3、假释的撤消条件。

（1）再犯新罪，即在假释考验期限内犯新罪；

（2）发现漏罪，即在假释考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的；

（3）违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪。

4、假释的程序。

同减刑的程序相同，适用刑法第79条的规定。

（三）追诉时效（重点）

1、犯罪经过下列期限不再追诉

（1）法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；

（2）法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；

（3）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；

（4）法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。

   如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

2、不受追诉实效限制的特殊规定

（1）在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

（2）被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。

3、追诉时效的计算

（1）追诉期限从犯罪之日起计算；

犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。

（2）在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。

（四）  赦免