第三节  企业改制法律实务

知识点一、企业改制的主要内容形式11 （轮换考点）

1、国有独资企业改为国有独资公司；

2、国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或非国有资本控股公司；

3、国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。

知识点二、企业改制的主要环节 （轮换考点）

1、制订方案，上报批准

2、清产核资

按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实与界定国有资本金及其权益，其中国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有产权。

3、财务审计

4、资产评估

企业的专利权、商标权、非专利技术和商誉等无形资产必须纳入评估范围。评估结果由批准改制和转让国有产权的单位核准。

5、交易管理               

非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场；具体转让方式可采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。

【例题•单选题】

按照《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定。办理非上市企业国有产权转让的场所是（  ）。

a、证券交易所  

b、企业债券市场   

c、产权交易市场  

d、柜台交易

答案：c

6、定价管理

7、转让价款管理

（1）转让国有产权的价款原则上应一次结清。

（2）分期付款的，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内付清。

（3）转让价款优先用于职工的经济补偿和移交社保机构管理的职工社保费，以及企业拖欠的职工债务、欠交的社保费，剩余价款按有关规定处理。

【例题•单选题】

在企业国有产权转让中，受让方可以采取分期付款的方式向转让方支付价款。下列有关受让方采取分期付款方式支付价款的表述正确的是（　）。

a、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年

b、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年

c、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年

d、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年

答案：b

知识点三、企业改制应注意事项（轮换考点）

(一)认真制订和审批企业改制方案

1、方案主要内容

2、保全金融债权

改制方案必须明确保全金融债权，依法落实金融债务，并征得金融机构债权人的同意。

3、严格国有产权转让

4、出具法律意见书10

企业改制必须由审批单位的法律顾问或该单位聘请的律师事务所出具对改制方案的法律意见书。拟改制为国有控股企业，且职工包括管理层不持本企业股权的，可由审批单位授权该企业的法律顾问出具。

5、严格履行批准程序

国有资产监督管理机构所出资企业改制为非国有企业(国有股不控股或不参股)，改制方案须报同级人民政府批准。

6、建立档案管理制度

(二)加强对改制企业的财务审计和资产评估

1、企业改制必须由审批单位确定的中介机构进行财务审计和资产评估。 

注意：（1）不得聘请改制前两年有违法违规记录的会计师事务所和注册会计师；（2）不得聘请参与该企业上一次资产评估的资产评估机构和注册评估师；（3）不得聘请同一中介机构进行财务审计和资产评估。

4、改制为非国有的企业，必须在改制前由国有产权持有单位进行法定代表人离任审计，不得以财务审计代替离任审计。

8、非国有投资者以实物资产和专利权、商标权、非专利技术、土地使用权、探矿权、采矿权、特许经营权等资产评估作价参与企业改制的，由国有产权持有单位和非国有投资者共同认可的中介机构，对双方进入改制的资产按同一基准日进行评估。若一方资产已评估，可由另一方对其结果进行复核。

(三)切实维护职工的合法权益

1、改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议，并按有关规定和程序及时向广大职工群众公布。

2、职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，并及时向广大职工群众公布。

3、企业改制时，对经确认的拖欠职工工资、集资款、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，原则上要一次付清。

4、改制为国有控股企业的，改制后企业继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同；留用职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限，原企业不得向继续留用的职工支付经济补偿金。

注意：

（1）改制为非国有企业的，要严格按有关规定处理好改制企业与职工的劳动关系，对不再留用的职工，要支付经济补偿金。

（2）国有产权持有单位不得强迫职工将经济补偿金等费用用于对改制后企业的投资或借给改制后企业使用。

5、企业实施改制时，必须向职工群众公布企业的总资产、总负债、净资产、净利润等财务指标的财务审计、资产评估结果，接受职工群众的民主监督。

【例题•多选题】

根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。下列有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有(    )。

a、改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过

b、企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果

c、对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金

d、企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，应当一次付清

答案：abc

（四）严格规范管理层收购和控制管理层通过增资扩股持股  

2、国有及国有控股大型企业改制，应严格控制管理层通过增资扩股以各种方式直接或间接持有本企业股权。为探索实施激励与约束机制，凡通过公开招聘、企业内部竞争上岗或对企业发展作出重大贡献的管理层成员，经国有资产监督管理机构批准，可通过增资扩股持有本企业股权，但其持股总量不得达到控股或相对控股数量。10

4、存在下列情况之一的管理层成员，不得通过增资扩股持有改制企业的股权：12

①经审计认定对改制企业经营业绩下降负有直接责任的；

②故意转移、隐匿资产、或在改制过程中通过关联交易影响企业净资产的；

③向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或与有关方面串通，压低资产评估价格及国有产权折股价的；

④违反有关规定，参与制订改制方案、确定国有产权折股价．选择中介机构以及参与清产核资、财务审计、离任审计、资产评估中重大事项的；

⑤无法提供持股资金来源合法证明的。

（五）依法规范职工持股和投资

 1、明确各类企业改制中职工持股、投资的基本原则

（1）放开搞活国有中小型企业，鼓励职工自愿投资入股；

（2）国有大中型企业主辅分离、辅业改制的，鼓励辅业企业职工持有改制企业股权，但主业职工不得持有辅业企业股权；

（3）国有大型企业改制，要着眼于引进先进技术和管理，完善公司法人治理结构，择优选取投资者，职工持股不得处于控股地位；

（4）国有大型科研、设计、高新技术企业改制，对企业发展作出突出贡献或对企业中长期发展有直嫒作用的科技管理骨干，经批准可以探索通过多种形式取得企业股权。

2、严格控制职工持股企业范围

（1）国有企业改制，职工投资持股原则限于持有本企业股权。确有必要的，也可持有上一级改制企业的股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业的股权。09

（2）科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国有资产监管机构批准，且不得作为国有股东代表。

4、严格规范持股、投资的资金来源

国有企业不得为职工投资持股提供借款或垫付款项，不得以国有产权或资产为职工融资提供保证、抵押、质押、贴现等；不得要求与本企业有业务往来的其他企业为职工投资提供借款或帮助融资。

5、规范国有企业职工投资关联企业的行为 12  

严格限制职工投资关联企业，禁止职工投资为本企业提供原材料、燃料、辅料、设备及配件和提供设计、施工、维修、产品销售、中介服务或与本企业有其他业务关联关系的企业；禁止职工投资与本企业经营同类业务的企业。

6、规范国有企业与职工持股、投资企业的关系

国有企业剥离部分业务、资产设立职工持股的新公司，不得与原国有企业经营同类业务；新公司从原国有企业取得的关联交易收入或利润不得超过总收入或利润的三分之一。

注意：国有企业中层以上管理人员，已投资持股上述不得投资持股的企业，应在《意见》印发1年内转让所持股份或辞去所任职务；其他职工晋升为中层以上管理人员的，须在晋升后6个月内转让所持股份。

知识点四、企业改制后有关法律责任的承担（常考点）

(一)企业公司制改制

1、国有企业依据公司法整体改制为国有独资有限责任公司的，原企业债务，由改制后的有限责任公司承担。

2、企业通过增资扩股或转让部分产权，实现其他投资者对企业参股，将企业改制为有限责任公司或股份有限公司的，原企业债务由改制后公司承担。

知识点四、企业改制后有关法律责任的承担（常考点）

3、企业以其部分资产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务，债权人认可的，由新设公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人，或虽通知债权人但其不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。11

【例题•单选题】

企业改制以部分资产和债务与他人共同组建新公司，债权人对债务转移不予认可，而原企业又无力偿还的，该债务（   ）。（2013年）

a.由原企业承担

b.由新公司承担

c.由新公司与原企业承担连带责任

d.由新公司在所接收财产范围内与原企业承担连带责任

答案：d

(二)股份合作制改革

1、由企业职工买断企业产权，将原企业改制为股份合作制企业的，原企业债务，由改制后的股份合作制企业承担。

2、企业向职工转让部分产权，由企业和职工共同组建股份合作制企业的，原企业债务，由改制后的股份合作制企业承担。

3、企业通过其职工投资实现增资扩股，将原企业改制为股份合作制企业的，原企业债务由改制后的股份合作制企业承担。

4、企业进行股份合作制改制时，参照公司法有关规定，公告通知了债权人，股份合作制改制后，债权人就原企业出资人隐瞒或遗漏的债务起诉股份合作制企业的，如债权人在公告期内申报过该债权，股份合作制企业承担民事责任，可向原企业出资人追偿；如债权人在公告期内未申报过债权，则股份合作制企业不承担民事责任，债权人可另行起诉原企业出资人。

(三)企业分立

1、债权人向分立后的企业主张债权的，企业分立时，对原企业债务承担有约定、并经债权人认可的，按约定处理。企业分立时，对原企业债务没有约定或约定不明，或债权人对约定不予认可的，分立后的企业承担连带责任。

2、分立企业承担连带责任后，各分立企业对原企业债务承担有约定，按约定处理；没有约定或约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。

【例题•多选题】

2009年，甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有负债5000万元，债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中，甲、乙公司约定：原甲公司债务中，对丁公司的债务由分立出的乙公司承担，其余债务由甲公司承担，该债务分担安排经过了丁公司的认可，但未通知丙银行和其他小债权人。下列表述中，符合公司法律制度规定的有（    ）。

a、丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务  

b、丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务

c、小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务

d、甲、乙公司不得对债务分担作出约定

答案：bc

（四）企业债权转股权（了解）

（五）国有小型企业出售（了解）