第二节  当事人和诉讼代理人

知识点一、当事人概述 （轮换考点）

（一）当事人的概念

（1）必须以自己的名义起诉应诉，进行诉讼活动；

（2）必须是向法院请求确定私权或其他民事权益的一方及其相对方；

（3）必须在诉状内明确表示。

（二）当事人能力与诉讼能力

1、当事人能力

当事人能力，也称诉讼权利能力，是指可以作为民事诉讼当事人的能力或资格。

2、诉讼能力

（1）公民的诉讼行为能力自成年(满18周岁)时开始，于死亡或者宣告死亡或者宣告为

无行为能力时终止。

（2）16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，应视为有

诉讼行为能力。

（3）未成年人、精神病人没有诉讼行为能力，他们作为当事人参加诉讼，应当由其法

定代理人代为进行诉讼活动的。

（三）当事人的诉讼权利和诉讼义务（了解）

（四）当事人的诉讼权利义务的承担

1、自然人死亡

在诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，裁定中止诉讼。人民法院应及时通知继承人

作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。

2、法人分立、合并

法人在诉讼过程中因发生分立、合并而消灭的，由合并后的法人或者分立后新成立的法

人作为诉讼权利的承担者参加诉讼。

3、其他组织终止

发生诉讼承担后，承担诉讼的新当事人应当继续原当事人已经开始的诉讼，诉讼程序继续进行而不是重新开始；原当事人所进行的一切诉讼行为，对新当事人都发生诉讼法上的效力。

知识点二、共同诉讼 （必考点）

（一）共同诉讼的概念（了解）

（二）普通共同诉讼

2、普通共同诉讼人的独立性和牵连性

（1）普通共同诉讼人的独立性。普通共同诉讼为可分之诉。

其一，各共同诉讼人进行诉讼不受其他共同诉讼人的牵制，可以独自在诉讼中自认、撤

诉、和解、上诉；其中一人自认的效力不及于其他共同诉讼人。

其二，共同诉讼人的对方当事人，对于各共同诉讼人可以采取不同的甚至对立的诉讼行

为。

其三，各共同诉讼人可以分别委托诉讼代理人。

其四，对各共同诉讼人是否为正当当事人，应分别审查，其中一人缺乏适格要件，只能

对其中一人之诉不予受理，不影响其他共同诉讼人。

其五，法院在诉讼进行中发现合并辩论并不符合诉讼经济原则时，可以将诉讼分开。

其六，因共同诉讼人一人发生的诉讼中止、终结事由，不影响其他共同诉讼人继续诉讼。

（2）普通共同诉讼人的牵连性

其一，普通共同诉讼人中一人提出的主张，如果对其他共同诉讼人有利，而其他共同诉

讼人又不反对的，其效力及于其他人（主张共通原则）。

其二，普通共同诉讼人中一人所提出的证据，可以作为对其他共同诉讼人所主张的事实

进行认定的证据（证据共通原则）。

其三，若普通共同诉讼人中一人所作抗辩足以否认对方主张的权利，那么对其他共同诉

讼人与对方当事人的关系，应一并加以考虑。

(三)必要共同诉讼 10  12

1、必要共同诉讼的含义

必要共同诉讼人具有共同的权利和义务，因而是不可分之诉，人民法院必须合并审理和

判决。

2、适用必要共同诉讼的具体情形

（1）个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经

营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与挂靠的集体企业为共同诉

讼人。

（2）营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼

人。

（3）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。

（4）企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼

人。

（5）借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和

借用人为共同诉讼人。

（6）在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确放弃实体权利的，法院仍应把其列为共同原告；（重点掌握）

（7）被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。

（8）共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉

讼人。

（9）因连带保证合同纠纷提起的诉讼中，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，

人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；

债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任以外，人民法院应当

通知被保证人作为共同被告参加诉讼；

债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。

此外，原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，应将新的

用人单位和劳动者列为共同被告。

【例题•多选题】

2008年9月，个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友马华经营，马华在经营过程中，借用芳芳时装公司的合同专用章，与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2008年12月，马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂多次催要，但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝支付。2009年1月芳芳时装公司已与菲菲时装公司合并为独立的芳菲时装公司。如果美顺服装厂向人民法院起诉，本案的被告是（  ）

a、赵刚                      

b、马华   

c、芳芳时装公司             

d、芳菲时装公司

答案：abd

知识点三、代表人诉讼 （了解）

（一）代表人诉讼的概念和类型

（二）代表人诉讼的要件

（1）当事人人数众多，达10人以上；

（2）众多当事人一方诉讼标的相同或属于同一种类；

（3）诉讼请求或抗辩方法相同；

（4）代表人合格。

（三）代表人诉讼的程序

（四）法院判决效力的扩张

法院作出的判决、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力。

未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，适用该判决、裁定。

知识点四 诉讼第三人 （必考点）

（一）第三人的概念和分类

第三人分为：有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人（简称:有独三和无独三）

（二）有独立请求权的第三人

2、有独三的特征

（1）第三人对双方当事人争议的诉讼标的，有独立的请求权，主张全部或部分的实体

权利。

（2）第三人参加诉讼的时间，必须是在他人的诉讼程序开始之后，终审判决之前。

（3）第三人必须以起诉的方式参加诉讼。

（4）第三人居于参加之诉的原告地位，以本诉的双方当事人为共同被告。

（三）无独三

2、无独三可以由第三人申请参加诉讼，也可以由法院通知参加诉讼。

下列三种情况不得追加为无独立请求权第三人：11

（1）受诉人民法院对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的人，以及与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。

（2）人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。

（3）人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。

3、无独三的诉讼地位

（1）无权行使的诉讼权利：无权放弃、变更诉讼请求或者撤诉，无权提出管辖权异议。

（2）在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任

的无独立请求权的第三人有权提出上诉。

知识点五、诉讼代理人（轮换考点）

（一）诉讼代理人的概念和特征

2、特征

（1）以被代理人名义进行诉讼活动；

（2）在代理权限范围内进行诉讼活动；

（3）在代理权限范围内实施诉讼行为的法律后果直接归属于被代理人；

（4）诉讼代理人实施诉讼行为的目的在于维护被代理人的利益。

（二）法定诉讼代理人

1、法定诉讼代理人的概念和特征

（1）法定诉讼代理人的代理权源于法律的直接规定；

（2）代理的对象仅为无诉讼行为能力人；

（3）法定诉讼代理人的范围限于对当事人享有亲权和监护权的人；

2、法定诉讼代理人的代理权限和诉讼地位

法定代理人既有权处分当事人的诉讼权利，如起诉、上诉、反诉等；也有权代为处分当

事人的实体权利，如承认或放弃诉讼请求，达成调解协议等。

在诉讼地位上，法定诉讼代理人与当事人基本相同。

3、法定诉讼代理权的取得和消灭

（1）法定诉讼代理人死亡或丧失诉讼行为能力；

（2）被代理的当事人取得或恢复了诉讼行为能力；

（3）法定诉讼代理人丧失了对当事人的亲权或监护权；

（4）被代理的当事人死亡。

（三）委托诉讼代理人

1、委托诉讼代理人的概念和特征

（1）委托诉讼代理人的产生是基于委托人授予代理权的意思表示；

（2）诉讼代理的事项和代理权限一般由委托人自行决定；

（3）委托人和受托人都具有诉讼行为能力。

2、委托诉讼代理人的范围和数量

（1）律师；

（2）基层法律服务工作者；

（3）当事人的近亲属；

（4）当事人的工作人员；

（5）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。

委托诉讼代理人的人数，以2人为限。

3、委托诉讼代理权的取得、变更和消灭 13

（1）委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。

（2）授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请

求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。

【例题 单选题】

在代表人诉讼中，诉讼代表人享有当事人的诉讼权利，但是行使（   ）的权利，必须经

被代表的当事人同意。（2013年

a.提供证据                        

b.在庭审中进行辩论

c.与对方当事人进行和解    

d.委托律师代理诉讼

答案：c

解析：授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请

求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。选项c正确。

委托诉讼代理权消灭的原因

（1）诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力 ；

（2）委托人解除委托或代理人辞去委托；

（3）委托期限届满；

（4）代理人完成代理任务。