企业法律顾问

2011年企业法律顾问执业资格考试三、案例分析题(共25题，每题2分。由单选和多选组成。错选，本题不得分;少选，所选的每个选项得0.5分)

(一)乙是西城区的销售商，因资金周转困难，便从同区的甲处借了80万元人民币，并购进了一批货，随后销售给了位于东城区的丙，约定价款为100万元人民币。乙与丙约定的合同履行地在西城区;但丙未付款。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付80万元。

请依次回答61～65题。

61.如果甲对丙提起诉讼，法院在下列()情形下不应当受理。

A.甲对乙的债权未到期

B.甲向A市的法院起诉

C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权

D.甲以乙的名义起诉

62.假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位表述正确的是()。

A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人

B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人

C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位

D.乙在诉讼中处于共同被告的地位

63.在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三方的关系，下列说法正确的是()。

A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张

B.债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉

C.债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担

D.债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保

64.如果甲在向丙提起诉讼前，已经向乙提起了要求返还借款的诉讼，在甲对乙提起的诉讼裁决发生法律效力以前，法院对甲与丙之间的诉讼应当做()处理。

A.延期审理

B.中止该诉讼

C.终结该诉讼

D.继续诉讼，作出判决

65.法院如果判决丙支付货款，那么以下做法正确的是：()。

A.判决丙直接将货款100万元交付给甲，甲扣除80万元及利息后，将余下的钱支付给乙

B.判决丙直接将货款100万元交付给乙，乙将80万元并加上利息支付给甲

C.判决丙直接将80万元及利息支付给甲，并将剩下的20万元货款支付给乙

D.判决丙将80万元及利息支付给甲

(二)

2007年1月甲公司的高级工程师乙研制出一种节能装置，完成了该公司的技术攻坚课题，并达到国际领先水平。2007年2月甲公司将该装置样品提供给我国政府承认的某国际技术展览会展出。同年3月，乙未经单位同意，在向某国外杂志的投稿论文中透露了该装置的核心技术，该杂志将论文全文刊载，引起甲公司不满。同年6月，丙公司依照该杂志的报道很快研制了样品，并做好了批量生产的必要准备。甲公司于2007年7月向我国专利局递交专利申请书。2007年12月丁公司也根据该杂志开始生产该节能装置。2010年5月7日国务院专利行政部门授予甲公司发明专利，2010年7月甲公司向法院提起诉讼，分别要求丙公司和丁公司停止侵害并赔偿损失。

请回答下列66～70题。

66.在丙公司已研制出样品，丁公司已开始生产的情况下，甲公司的发明为什么仍因具有新颖性而被授予专利权()。

A.因该发明在申请日前未在国内公开

B.因该发明在申请Et前未在国际上公开使用

C.因该发明的核心技术未经甲公司同意而被在论文中被透露

D.因该发明达到国际领先水平

67.有关甲公司能否要求丙公司停止侵害并赔偿损失的说法中，正确的是()。

A.甲公司有权要求丙公司停止侵害并赔偿损失

B.甲公司有权要求丙公司停止侵害，但无权要求赔偿损失

C.甲公司无权要求，因丙公司有权在2010年5月7日前制造该专利产品

D.甲公司无权要求，因丙公司有权在原有范围内继续制造该专利产品

68.丁公司实施甲公司发明的行为是否构成侵权行为?()。

A.构成侵权行为

B.不构成侵权行为

C.2010年5月7日后的实施行为构成侵权行为

D.2010年7月后的实施行为构成侵权行为

69.甲公司可以在起诉前向法院申请采取()措施保护自己的合法权益。

A.申请诉前禁令

B.申请诉前先予执行

C.申请诉前财产保全

D.申请诉前证据保全

70.如果某商场2010年春节正销售从正规渠道购进的含有丁公司生产的节能装置的空调，并且不知丁公司与甲公司之间的专利侵权争议。则关于该商场的行为，下列选项正确的是：()。

A.不构成侵权，但应当停止销售

B.善意销售，不构成侵权

C.构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任

D.构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任

(三)

某石油企业(China—Oi1)因战略发展和业务扩张需要，在前期调研和中介协调的基础上，拟与当前欲剥离部分资产的美国北美油砂公司(NA Oi1—Sand，一家在纽交所挂牌交易的上市公司，该公司掌握全球领先的油砂开采技术)开展油气业务合作。China.0i1对美方提供的地质和技术信息进行了分析和研究，并经过初步询价，决定以股权收购方式从NA Oi1-Sand手中购买其旗下主要从事油砂开采业务的子公司(Subsidiary)的部分股权。该Subsidiary现有股权结构为：NA Oi1—Sand持有80%股份，加拿大永新能源公司(Ever—g1owing Energy)持有15%股份，剩余5%的股份由NA Oi1—Sand设在开曼群岛的另一家子公司持有。双方初步同意，China—oj1将直接或通过其控股的附属公司从NA Oi1-Sand手上收购Sunsidiary40%的股份。经过法律、财务、环保、税务、技术等方面的尽职调查后，China—Oi1与NA Oi1.Sand就有关交易文件展开了艰苦的谈判，并最终签署了股权收购协议。根据顾问的建议，China.0i1决定采用“中国母公司一维尔京群岛控股公司一美国目标公司”的投资主体结构，并着手在维尔京群岛设立控股公司。但随后因美国政府审批未获通过，该交易宣告流产。请根据以上情况，回答下列71～75题。

71.China-Oi1要获取NA Oi1.Sand的地质和技术资料，美方必然会要求事先签署()协议。

A.合作备忘录和项目融资意向书

B.保密协议

C.股权收购协议

D.股东协议

72.China—oi1的管理层在是以股权收购还是资产收购的方式来获取NA Oi1—Sand油气资产的问题上，曾发生较大的争论，下列哪些动机推动了管理层选择股权收购方式?()。

A.维持目标公司的持续和稳定运营

B.避免触发增值税和承受卖方转嫁的资产处置税

C.获取目标公司的实质管理决策权

D.有选择地继承目标公司的税务、环保和知识产权方面的责任

73.China—oi1聘请了国际知名律所协助进行法律尽职调查，在尽职调查中发现的()问题足以颠覆收购交易的可行性。

A.目标公司与政府签订的采矿用地租用(1ease)协议中规定，一旦控制权改变，则政府有权提前收回租用地和开采许可

B.目标公司与现任高管层之间签订的聘用协议约定，公司若解聘现任高管，应支付高额的补偿费用

C.NA Oi1-Sand在与另一家股东Ever.g1owing Energy签订的股东协议中约定，NA

Oi1—Sand在转让其所持Subsidiary股份时，对方有优先购买权

D.目标公司尚欠当地银行一笔到期未偿还的贷款、本息合计达到目标公司总资产的20%

74.下列哪些事实，将会影响China.0i1设计的“中国母公司～维尔京群岛控股公司一美国目标公司”投资主体结构的合理性?()。

A.美国法将维尔京群岛列入“避税天堂”黑名单，美国企业在向维尔京群岛股东分红时，不享受预提所得税的减免优惠

B.迫于国际压力，英国加大反洗钱和外汇监管力度，规定维尔京群岛公司所持有的外汇如超过1亿美元，必须向英国央行报告并实行汇出汇入的分阶限制

C.China—Oi1近年来正致力于将荷兰控股公司作为境外投资的管理平台

D.中国税务部门发布新规定，中国企业来源于维尔京群岛的分红所得，不享受避免双重征税的抵免优惠

75.为避免交易被认定为无效，在Chi—na-Oi1与NA Oi1-Sand的股权收购协议中，下列哪些审批有必要作为交割的前提条件?()。

A.美国政府的反垄断审批

B.NA Oi1—Sand必要的股东会和董事会审批

C.美国国家安全审查

D.中国国家发改委审核

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（责任编辑：xy）