一级建造师

(三)背景资料

某地区某房地产开发公司拟投资建造一座办公楼，框架结构，设计项目已明确，功能布局及工程范围都已确定，业主为减少建设周期，尽快获得投资收益，施工图设计未完成时就进行了招标，确定了某建筑工程公司为总承包单位。

业主与承包方签订施工合同时，由于设计未完成，工程性质已明确但工程量还难以确定，双方通过多次协商，拟采用总价合同形式签订施工合同，以减少双方的风险。

合同条款中有下列规定：

1. 工程合同额为1200万元，总工期为10个月。

2. 本工程采用固定价格合同，乙方在报价时已考虑了工程施工需要的各种措施费用与各种材料涨价等因素。

3. 甲方向乙方提供现场的工程地质与地下主要管网资料，供乙方参考使用。

4. 乙方不能将工程转包，为加强工程进度，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他单位。

在工程实施过程中，出现下列问题：

1. 钢材价格从报价时的2800元/t上涨到3500元/t，承包方向业主要求追加因钢材涨价增加的工程款。

2. 工程遭到百年罕见的暴风雨袭击，工程被迫暂停施工，部分已完工程受损，施工场地与临时设施遭到破坏，工期延长了2个月。业主要求承包商承担延迟工期所造成的经济损失。

问题：

(1) 工程施工合同按承包工程计价方式不同分为哪几类?

(2) 在总承包合同中，业主与施工单位选择总价合同是否妥当?为什么?

(3) 你认为可以选择何种计价形式的合同?为什么?

(4) 合同条款中有哪些不妥之处?应如何修改?

(5) 本工程合同执行过程中出现的问题应如何处理?

答案：

(1) 工程施工合同按计价方式不同分为总价合同、单价合同、成本加酬金合同三种形式。

(2) 选用总价合同形式不妥当。因为施工图设计未完成，虽然工程性质已明确，但工程量还难以确定，工程价格随工程量的变化而变化，合同总价无法确定，双方风险都较大。

(3) 可以采用(单纯)单价合同。因为施工图未完成，不能准确计算工程量，而工程范围与工作内容已明确，可列出全部工程的各分项工程内容和工作项目一揽表，暂不定工作量，双方按全部所列项目协商确定单价，按实际完成工程量进行结算。

(4) 第3条中供“乙方参考使用”提法不当，应改为保证资料(数据)真实、准确，作为乙方现场施工的依据。

第4条中“允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位”不妥，不允许分包单位再次分包。

(5) 本工程合同执行过程中出现的问题可这样处理：

①钢材涨价，承包商不可以向业主要求追加工程款，因为本工程采用的是固定单价合同，材料涨价的风险应由承包商承担。

②承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根据合同法规定，可以不向业主承担工期拖延的经济损失，业主应给予工期顺延。

(五)背景资料

某政府机关在城市繁华地段建一幢办公楼。在施工招标文件的附件中要求投标人具有垫资能力，并写明：投标人承诺工期相比标准工期每提前1个月，评标增加1分。某施工总承包单位中标后，因设计发生重大变化，需要重新办理审批手续。为了不影响按期开工，建设单位要求施工总承包单位按照设计单位修改后的草图先行开工。施工中发生了以下事件。

事件1：施工总承包单位的项目经理在开工后又担任了另一个工程的项目经理，于是项目经理委托执行经理代替其负责本工程的日常管理工作，建设单位为此提出异议。

事件2：施工总承包单位以包工包料的形式将全部结构工程分包给劳务公司。

事件3：在底板结构混凝土浇筑过程中，为了不影响工期，施工总承包单位在连夜施工的同时，向当地行政主管部门报送了夜间施工许可申请，并对附近居民进行公告。

事件4：为便于底板混凝土浇筑施工，基坑周围未设临边防护;由于现场架设灯具照明不够，工人从塔吊配电箱中接出380V电源，使用行灯照明进行施工。

为了分解资金压力，施工总承包单位与劳务公司的分包合同中写明：建设单位向总承包单位支付工程款后，总承包单位才向分包单位付款，分包单位不得以此要求总承包单位承担逾期付款的违约责任。

为了强化分包单位的质量安全责任，总、分包双方还在补充协议中约定，分包单位出现质量安全问题，总承包单位不承担任何法律责任，全部由分包单位自己承担。

【问题】

1.建设单位招标文件是否妥当：说明理由。

2.施工总承包单位开工是否妥当：说明理由。

3.事件1至事件3中施工总承包单位的做法是否妥当?说明理由。

4.指出事件4中的错误，并写出正确做法。

5.分包合同条款能否规避施工总承包单位的付款责任?说明理由。

6.补充协议的约定是否合法：说明理由。

【参考答案】

1.建设单位招标文件不妥当

理由：不能把承诺加快工期作为加分条件，建设单位不得随意压缩合理工期。

2.施工总承包单位开工不妥当。

理由：《建设工程质量管理条例》规定，施工图设计文件未经审查批准的，不得使用。建设单位要求施工总承包单位按照设计单位修改后的草图先行开工违反了《建设工程质量管理条例》的规定。

3.事件1中，施工总承包单位的做法不妥当。

理由：不应该同时担任两个项目的项目经理。

事件2中，施工总承包单位的做法不妥当。

理由：《中华人民共和国建筑法》规定，建筑工程的主体结构的施工必须由总承包单位自行完成，而本事件中总承包单位以包工包料的形式将全部结构工程分包给劳务公司，这不符合规定，况且还分包给不具备相应资质条件的分包公司。

事件3中，施工总承包单位的做法不妥当。

理由：在城市市区范围内从事建筑工程施工，如需夜间施工的，在办理了夜间施工许可证证明后，才可以进行夜间施工，并公告附近社区居民。

4.事件4中的错误与正确做法：

(1)错误：底板混凝土浇筑施工时，基坑四周未设临边防护。

正确做法：应设置防护栏杆、挡脚板并封挂立网进行封闭。

(2)错误：工人从塔吊配电箱中接出380V电源，使用行灯照明进行施工。

正确做法：使用行灯照明时，电压不得超过36V。同时塔吊配电箱不得作为其他设备使用。

5.分包合同条款不能规避施工总承包单位的付款责任。

理由：因为分包合同--施工总承包单位与分包单位签订的，不涉及建设单位，总承包单位不能因建设单位未付工程款为由拒付分包单位的工程款。

6.补充协议的约定不合法。

理由：建设工程实行施工总承包的，总承包单位应当对全部建设工程质量负责，总承包单位与分包单位对分部工程的质量承担连带责任;由总承包单位对施工现场的安全总负责，总承包单位与分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。

（责任编辑：liushengbao）