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刑法基本理论

本章考情分析

本章属于第三篇介绍刑法基本理论的章节，重点内容相对集中，考题的重复率高。近几年的试题尤其注重对刑法分则中危害税收征管罪的考核，出题比例呈上升趋势，因此刑法基本理论成为掌握各罪的犯罪构成、处罚以及此罪与彼罪的界限的基础。

本章2010年考核的题型应和以前年度相同，单选题、多选题。其中，单选题和多选题比较容易以小案例形式进行考查。本章教材的内容没有变化，所以历年试题有很高的参考价值。预计2011年试题的分值5分左右。

第一节  刑法概述

【考点一】刑法的解释及适用范围

（一）刑法的解释

1．立法解释

由立法机关所作的解释，具有与法律同等的效力。

2．司法解释

最高人民法院和最高人民检察院就审判和检察工作中如何具体应用法律问题所作的解释，具有普遍适用的效力。立法解释的效力高于司法解释的效力。

3．学理解释

未经国家授权的机关、团体、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释。虽然没有法律效力，但对刑事司法及立法活动具有参考价值。

（二）刑法的适用范围

刑法的空间效力范围

（1）属地管辖权

凡在我国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，一律适用我国《刑法》。凡在我国船舶或者航空器内犯罪的，也适用我国《刑法》。

【解释】犯罪的行为或者结果有一项发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪。

【案例】外国人甲乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为，虽然犯罪行为是在进入法国领空后实施的，但是发生在中国民航飞机上，凡在我国航空器内犯罪的，依据属地管辖的原则，我国依然有管辖权。

（2）属人管辖权

中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯《刑法》规定之罪的，适用我国《刑法》，但是按我国《刑法》规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用我国《刑法》。

【案例】中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪，因为是我国公民犯罪，不管在哪儿，我国都可以依据属人管辖的原则，享有管辖权。

（3）保护管辖权

外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按《刑法》规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用我国《刑法》，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

【案例】英国的公民汤姆在澳大利亚将我国公民甲打成重伤，依据保护管辖的原则，我国享有管辖权。

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（责任编辑：中大编辑）

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