税务师

本文主要为您介绍2012年注册税务师考试《税收相关法律》担保法律制度的知识点精讲辅导，希望对您参加本次考试有所帮助！

一、保证

（一）保证人

1．公益性事业单位和社会团体不能作为保证人。

2．企业法人的职能部门不得担任保证人；企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

（二）保证方式

1．一般保证

（1）先诉抗辩权

债权人向保证人请求履行保证债务时，保证人有权要求债权人先就主债务人的财产诉请强制执行，否则保证人有权拒绝承担保证责任。

（2）保证人不得行使先诉抗辩权的情形

①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难；

②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；

③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。

2．连带保证

连带保证人不享有先诉抗辩权，保证人的责任不是补充性的。

【例题·单选题】根据《担保法》的规定，当事人约定当债务人不能履行债务时，始由保证人承担清偿责任的保证方式称为（    ）。（2009年）

A．一般保证

B．连带保证

C．共同保证

D．按份保证

【答案】A

【解析】债权人向保证人请求履行保证债务时，保证人有权要求债权人先就主债务人的财产诉请强制执行，否则保证人有权拒绝承担保证责任。

（三）欺诈抗辩

1．债权人欺诈保证人的，保证人免责。

2．债权人、债务人串通欺诈保证人的，保证人免责。

3．当债务人欺诈保证人而债权人知道或者应当知道的，保证人也免责。

4．法律不承认保证人如果受债务人欺骗，可以免责。

（四）保证期间

1．没有约定的，保证期间为主债履行期届满之日起6个月；

2．约定不明的，保证期间为主债履行期届满之日起2年。

【解释】所谓约定不明，指保证合同约定保证人承担保证责任直至主债本息还清为止等类似内容。

（五）保证合同的诉讼时效

1．一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

2．一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效"中断"；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效"不中断"。

3．一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。

【例题·单选题】债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，（    ）开始计算保证合同的诉讼时效。（2007年）

A．一般保证从起诉之日起

B．一般保证从债权人要求保证人承担保证责任之日起

C．一般保证从判决或者仲裁裁决生效之日起

D．连带责任保证从债权人要求保证人承担保证责任之日起

【答案】C

【解析】一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

（六）合同变更对保证责任的影响

1．内容变更（对主合同数量、价款、币种、利率等内容）未经保证人同意

如果减轻债务人的债务，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任感；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。

2．主合同履行期限变更未经保证人同意，保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。

3．变更合同标的，未经保证人书面同意的，保证人不承担保证责任。

4．债权人与债务人协议变更主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。

【例题·单选题】根据有关司法解释，下列关于保证期间内债权债务变动法律后果的说法中，正确的是（    ）。（2011年）

A．债权人变更，原保证合同约定保证人仅对特定的债权人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任

B．债权人许可债务人转让部分债务，经保证人口头同意的，保证人仍应承担保证责任

C．债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，但未经保证人同意的，原保证责任免除

D．债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，但未经保证人书面同意的，保证期间为变更后的合同约定期间

【答案】A

【解析】（1）选项A：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第28条的规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任；但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任（教材未提及这一规定）；（2）选项B：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第29条的规定，保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人"书面"同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任；但保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任（教材未提及这一规定）；（2）选项C：保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务，保证人对加重的部分不承担保证责任；（3）选项D：债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。

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（责任编辑：中大编辑）