税务师

本文主要为您介绍2012年注册税务师考试《税收相关法律》合同法律制度的知识点精讲辅导，希望对您参加本次考试有所帮助！

五、合同的解除（P144）

（一）协议解除、约定解除

（二）法定解除

1．法定解除的情形

（1）因不可抗力致使"不能实现合同目的"；

（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行"主要"债务；

（3）当事人一方延迟履行主要债务，经"催告"后在合理期限内仍未履行；

（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使"不能实现合同目的"；

（5）法律规定的其他情形。

【例题·单选题】在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另一方当事人可以解除合同。该情形属于（    ）。（2011年）

A．协议解除

B．约定解除

C．裁定解除

D．法定解除

【答案】D

【解析】题干所述内容为"预期违约"，属于合同的法定解除事由。

2．解除权的行使

当事人一方主张解除合同的，应当"通知"对方，合同自通知"到达"对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

3．合同解除的效力

（1）尚未履行的，终止履行。

（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

六、合同责任

（一）缔约过失责任（P144）

1．当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（1）假借订立合同，恶意进行磋商；

（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（3）有其他违背诚实信用原则的行为。

2．缔约过失责任的法律基础是建立在诚实信用之上的"先合同义务"。

【解释】先合同义务，是指在合同成立前的缔约过程中，当事人依据诚实信用原则而应负的通知、协助、保护及保密义务。

（二）违约责任（P145）

1．继续履行

2．补救措施

当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

3．赔偿损失

（1）损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（2）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。

4．支付违约金

（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限，增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

（2）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

【解释】当事人约定的违约金超过造成损失的30％的，一般可以认定为"过分高于造成的损失"。

（3）当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。

【例题1·单选题】合同当事人约定的违约金超过所造成损失的（    ）的，一般可以认定为"过分高于造成的损失"，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。（2011年）

A．15％

B．20％

C．25％

D．30％

【答案】D

【解析】当事人约定的违约金超过造成损失的30％的，一般可以认定为"过分高于造成的损失"。

【例题2·单选题】《合同法》第114条第2款规定："约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。"下列对该条文的理解中，正确的是（    ）。（2011年）

A．当事人应以起诉方式，而不能用反诉方式提出这一主张

B．当事人应以起诉或者反诉方式提出这一主张，不能用抗辩方式提出

C．增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限

D．增加违约金后，当事人请求对方继续赔偿损失的，人民法院可以支持

【答案】C

【解析】（1）选项AB：反诉权是被告享有的一项诉讼权利，抗辩是是指对抗他人行使权利的权利，二者均与主张本身的内容无关；（2）选项CD：当事人依法请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限；增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

【例题3·案例分析题】P145（2012年教材新增）。

5．定金

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金"或者"定金条款，二者不能并用。

【例题·单选题】根据《合同法》的规定，合同当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的。一方违约时，对方（    ）。（2007年）

A．不得适用定金规则

B．可以适用定金规则

C．应当适用定金规则

D．可以同时适用违约金和定金条款

【答案】B

【解析】当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金"或者"定金条款，二者不能并用。

（三）不可抗力（P145）

1．因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。

2．当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

（四）因第三人的原因导致违约（P145）

当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按照法律规定或者按照约定解决。

（五）侵权责任与违约责任的竞合（P145）

因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据《合同法》的规定要求其承担违约责任"或者"依照其他法律要求其承担侵权责任。

【例题·多选题】韩某患病去医院治疗，需要开刀手术。陈医生为韩某施行手术，将纱布遗留在韩某体内。在韩某接受复查时，张医生发现这一情况，并经再次手术，才将纱布取出。下列关于本案性质、提起诉讼事项的表述中，正确的有（    ）。（2011年）

A．本案性质属于违约而不是侵权

B．本案性质属于侵权而不是违约

C．本案性质属于违约和侵权的竞合

D．韩某只能选择侵权或者违约中的一项向法院提起诉讼

E．韩某可以向法院同时提起违约诉讼和侵权诉讼

【答案】CD

【解析】（1）韩某与该医院之间存在医疗合同关系，陈医生的行为属于职务行为，医院未能适当履行合同，构成违约；（2）韩某的健康权受到侵害，陈医生的行为构成侵权，侵权责任主体为该医院（用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任）；（3）因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照《合同法》的规定要求其承担违约责任"或者"依照其他法律要求其承担侵权责任。

相关文章：

2012年注册税务师考试税收法律辅导：合同法律制度汇总

2012年注册税务师考试税收相关法律知识精讲第三章汇总

更多关注：注册税务师考试报考条件    考试培训   考试教材

（责任编辑：中大编辑）