企业法律顾问

2013年企业法律顾问考试定于10月19、20日举行，为帮助考生更全面掌握企业法律顾问考试课程知识点，小编整理了企业法律顾问考试科目《企业法律实务》考点，预祝考试顺利!

第一审普通程序(一)

八、第一审普通程序(一)

(一)第一审普通程序的概念与特点

普通程序，是指人民法院审理第一审民事案件通常所适用的一种诉讼程序。

其具有的特征为：

第一， 是民事诉讼程序中规定得最为完整的程序

第二， 在民事诉讼程序和非诉程序中适用最广，具有广泛的适用性

第三， 可以独立存在，体现了其相对的独立性

(二)起诉与受理

1、诉与起诉

(1)诉与诉的要素

诉是指当事人因民事权益发生争议，向法院提出的保护其合法权益并给予依法裁判的请求。诉的要素，是指构成一个诉所必须具备的基本因素。诉的要素包括诉的主体、诉的标的及诉的理由三个方面。

05真题.司机孙某将其驾驶的货车停在某饭庄门前，突然，挂在树上的该饭庄的牌子掉下来，正砸在孙某的货车上，将部分货物砸坏，为损失赔偿问题，双方发生争议，孙某向法院起诉要求某饭庄赔偿损失5000元。本案中的诉讼标的是( )。

A.被砸坏的货物

B.砸坏货物的事实

C.孙某与某饭庄之间争议的侵权赔偿关系

D.孙某要求某饭庄赔偿5000元钱 答案：C

(2)诉的种类

第一， 确认之诉

确认之诉是指一方当事人向法院提出的，要求确认双方当事人之间是否存在某种法律关系的请求。

其特征为：

①当事人向法院请求的目的，是要求确认其与对方当事人之间是否存在或不存在某种法律关系

②法院裁判的结果不需要予以执行

③确认之诉很少单独存在，而是常常与给付之诉同时存在，确认之诉是给付之诉的前提

第二， 给付之诉

给付之诉是指一方当事人请求法院判令对方当事人履行一定义务的请求。

其特征为：

①当事人的给付请求权已到期

②当事人的请求具有给付内容

③给付判决具有可执行性

第三、变更之诉

变更之诉是指一方当事人请求法院对其与另一方当事人之间存在的法律关系予以变更或消灭。

其特征为：

①变更之诉产生的原因是对是否应当变更法律关系有争议

②变更之诉的目的是想改变当事人之间现存的法律关系

③在变更之诉的判决生效之前，原法律关系继续有效

(3)起诉的概念和条件

起诉是指公民、法人或其他组织认为自身的或者依法由其管理的民事权益受到侵害或与他人发生争议，以自己的名义向法院提出司法保护请求的诉讼行为。

起诉必须符合的实质要件：

第一， 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织

第二， 有明确的被告

第三， 有具体的诉讼请求和事实、理由

第四， 属于人民法院主管和受诉法院管辖

起诉必须具备的形式要件为：

第一， 提交起诉状

第二， 预交案件受理费

2、受理及对不符合条件的起诉的处理

受理是人民法院以起诉的条件为标准，审查原告的起诉，决定立案审理的诉讼行为。

法院受理原告的起诉后所产生的法律后果：

第一， 受诉人民法院对该案件取得审判权

第二， 当事人及其他诉讼参与人与受诉法院之间的民事诉讼法律关系由此产生

第三， 当事人的诉讼时效中断

(三)答辩与反诉

1、答辩的概念及性质

答辩，是指被起诉的当事人，即被告，以及无独立请求权的第三人，针对原告的诉讼请求和事实、理由，为维护其自身的利益而提出对答、辩驳，以对抗原告诉讼请求的诉讼行为。

2、答辩的方式与程序

第一， 答辩的方式

答辩的方式有书面形式和口头形式两种

第二， 答辩的程序

被告应当在收到原告的起诉状副本之日起15日内提供答辩状

3、反诉的概念和特征

反诉是指在已经开始的本诉的民事诉讼程序中，本诉的被告以其为原告为被告，向受诉法院提出的与本诉有牵连的独立的反请求。

其特点为：

第一， 反诉的当事人具有特定性及双重性

第二， 反诉的请求具有独立性

第三， 反诉的目的具有对抗性

第四， 反诉与本诉有牵连

05真题：下列属于反诉的情形有( )。

A.甲起诉要求乙交付购销合同标的物，乙请求法院确认购销合同元效来源：中大网校

B.张某起诉要求被告王某交纳房租，被告王某要求张某赔偿因房屋失修而造成的损失

C.甲依据借款合同起诉乙应偿还借款，被告乙提出借款合同系甲伪造

D.原告基于所有权请求被告交付所占有的动产，被告要求确认他对该动产享有质权 答案：ABD

4、反诉的条件与反诉的程序

反诉具备的条件：

第一， 反诉必须在本诉的程序中提出，如果本诉的诉讼程序已终结，被告就应当另行起诉

第二， 反诉必须向本诉的受诉法院提出

第三， 反诉与本诉必须适用同一诉讼程序，反诉是一审程序

第四， 反诉不得违反专属管辖的规定

第五， 反诉应当与本诉有牵连

反诉的程序：

反诉的提起通常是采用书面形式，特殊情况也可以采用口头形式。提起反诉应当在被告答辩期间到法庭审理结束之前。反诉应当向法院交纳反诉的诉讼费用。

(四)审理前的准备

(1)审理前的准备

审理前的准备是指法院受理案件后，到开庭之前，所做的一系列准备工作。

(2)审理前的准备工作

第一， 在法定期限内送达诉讼文书

第二， 通知必须共同进行诉讼的当事人参加诉讼

第三， 告知当事人有关的诉讼权利和诉讼义务以及合议庭的组成人员

第四， 审查有关诉讼材料

第五， 调查收集必要的证据，勘验物证，现场及委托鉴定

第六， 组织当事人交换证据

(五)开庭审理与裁判

1、开庭审理

开庭审理，是指在当事人及其他诉讼参与人的参加下，法院依照诉讼程序，审查全部当事人之间诉争的事实，分清权利义务关系，在法庭上对案件进行审理的全部诉讼活动。

2、开庭审理的程序

第一， 庭前准备

第二， 法庭调查

第三， 法庭辩论

第四， 合议庭评议及裁判

第五， 宣告判决

3、法庭笔录

法庭笔录是书记员制作的开庭审理全过程的如实记录。

4、普通程序的审限

审限，是法院适用审理民事案件的最长期限。

法院审理普通程序的案件，应在立案之日起6个月内审结，还可以延长。

(六)审理过程中的特殊情况的处理

1、撤诉

(1)撤诉的概念

撤诉是之原告在人民法院受理案件后到宣告裁判前，主动要求撤回其诉讼请求的行为。

(2)撤诉的分类：

第一， 分为申请撤诉和按撤诉处理

第二， 分为撤回起诉和撤回反诉

第三， 分为撤回起诉和撤回上诉

(3)申请撤诉的条件：

第一， 必须是原告自愿的行为

第二， 必须在法定的期限内提出

第三， 应当以书面或口头的形式提出申请

第四， 撤诉的目的必须合法

(4)按撤诉处理的适用

(5)撤诉的裁定及撤诉的法律效力

2、缺席判决

缺席判决是指法庭审理中因部分当事人无故未参加诉讼或无故中途退庭的情况下，法院依法进行审理并做出判决的一种诉讼制度。

下面情况可以缺席判决：

第一， 在被告反诉的情况下，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的

第二， 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经许可中途退庭

第三， 宣判前，原告申请撤诉，法院裁定不准撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭

第四， 无民事行为能力的被告的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭

3、延期审理

延期审理是指由于出现法定原因，法院将已指定或者已公告的开庭审理的日期延至另一日期，或者将正在庭审的案件延至另一日期继续审理的诉讼制度。

下列情况小，应当延期审理：

第一， 必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭

第二， 当事人临时提出回避申请

第三， 需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的

第四， 其他应当延期审理的情况

4、诉讼中止

诉讼中止是指在诉讼进行中，由于特定的原因发生，诉讼程序有必要暂时停止，待停止的障碍消除后再继续进行的诉讼制度。

有下列情况的，诉讼中止：

第一， 一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼

第二， 一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的

第三， 作为一方当事人的法人或者其他组织

（责任编辑：中大编辑）