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 第五节 劳动合同

【考点一】劳动合同概述【了解】

    （一）劳动合同的概念和特征

劳动合同是劳动者与用人单位间明确双方义务关系的协议。劳动合同由雇佣合同发展而来，属于广义的给付服务合同的一种。与雇佣合同一样，劳动合同也具有双方、有偿和承诺等特性，但劳动合同有不同于雇佣等民事合同的特点。

1、劳动合同中劳动者的从属性

2、劳动合同是任意性与强制性的结合

（二）《劳动合同法》的立法宗旨

《劳动合同法》的立法宗旨是：完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利与义务，保护劳动者的合法权益以及构建和发展和谐稳定的劳动关系。其中，完善劳动合同制度、明确劳动合同双方当事人的权利和义务是手段，保护劳动者的合法权益是核心，构建和发展和谐稳定的劳动关系是落脚点。

（三）《劳动合同法》的调整范围

《劳动合同法》主要适用于中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（包括依法成立的会计事务所、律师事务所等合伙组织和基金会）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，以及国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。

事业单位的聘用人员在法律、行政法规或者国务院没有特殊规定时也适用《劳动合同法》。

公务员和参照公务员管理的人员以及私人雇佣的家庭保姆、农业劳动者、现役军人等不适用《劳动合同法》。

（四）用人单位的规章制度

（五）协调劳动关系的三方机制

三方机制是政府、工会代表及雇主代表组成的三方劳动关系协调组织。《劳动合同法》规定，县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。

（六）工会的职能

    工会应帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，并与用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。

【考点二】劳动合同的订立【熟悉】

    （一）用人单位的缔约资格

（二）双方的知情权

1、用人单位的主动告知义务

2、劳动者的如实说明义务

（三）劳动合同的种类

劳动合同包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三类。

1、  无固定期限劳动合同的强制情形

《劳动合同法》规定了三种情形下用人单位缔结无固定期限劳动合同的义务。

（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年。（3）连续订立两次固定期限劳动合同，且在劳动者没有主观过错或者自身客观劳动能力限制等情形续订劳动合同。此外，用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

2、无固定期限劳动合同注意的问题

需要说明的是：（1）在上述情形下负有强制缔约义务的是用人单位，而非劳动者，即劳动者仍有权选择订立固定期限劳动合同。（2）"连续工作满10年"自用人单位用工之日起算，包括《劳动合同法》实施之前的工作年限，若劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。（3）地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，不适用上述规定。（4）违反上述强制订立无固定期限劳动合同义务的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资；用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。

（四）劳动合同的形式和内容

1、劳动合同的形式

除了全日制劳动合同可以采用口头形式外，其他劳动合同必须以书面形式签订。

2、劳动合同的内容

（1）必备条款与任意条款

（2）试用期

（3）服务期、竞争限制与违约金

（五）劳动合同的生效与无效

1、劳动合同的生效

劳动合同要发生当事人追求的法律效力，应当满足下列条件：（1）主体合法。（2）意思表示真实。（3）内容合法。（4）形式合法。

2、劳动合同的无效

《劳动合同法》具体规定了导致劳动合同无效的三种情形，分别是：（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同。（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利。（3）违反法律、行政法规的强制性规定。

3、劳动合同与劳动关系

用人单位与劳动者之间劳动关系的建立始于用工之日，而非签订书面劳动合同之时。

（六）扣押及担保禁止

用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

【考点三】劳动合同的履行和变更【掌握】

（一）劳动合同的履行

（二）劳动合同的变更

【考点四】劳动合同的解除、终止和经济补偿【掌握】

（一）劳动合同的解除

1、双方协商一致解除

2、劳动者单方解除

3、用人单位单方解除

（二）劳动合同的终止

劳动合同终止的情形有：劳动合同期满；劳动者达到法定退休年龄或者开始依法享受基本养老保险待遇；劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪；用人单位被依法宣告破产；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散。

（三）经济补偿金

经济补偿金是指劳动合同解除或终止后，用人单位依法支付给劳动者的经济上的补助。

1、  支付情形

2、  支付标准

3、  支付时间

（四）违法解除或终止劳动合同的处理

（五）劳动合同解除或者终止后的附随义务

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（责任编辑：xy）