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2014年企业法律顾问企业法律实务巩固练习

1鸿运公司诉巨龙公司购销合同纠纷，二审人民法院终身判决巨龙公司支付货款及违约金共计80万元。判决生效后，巨龙公司拒不履行义务，鸿运公司向一审人民法院申请强制执行。由于巨龙公司在银行的存款余额不足，执行人员对巨龙公司使用的一辆奥迪汽车采取了执行措施。在拍卖该汽车之前，公民丙向人民法院提出，该车一直由丙借给巨龙公司使用。经审查，汽车确实是丙的。则人民法院下列做法确定的是( )。

A.报院长批准，裁定对原判决中止执行

B.提出意见，报上级人民法院裁定对原判决中止执行

c.由一审人民法院停止对该汽车的执行

D.提出意见，报上级人民法院裁定停止对该汽车的执行

【解析】考查的知识点主要是执行异议制度。执行异议，是指在执行中，案外人对执行财产的全部或部分主张实体权利，向执行法院提出意见。提出执行异议是案外人维护自己合法民事权益的一种手段。我国《民事诉讼法》规定，在执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回;理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误的，按照审判监督程序处理。因此可见，应由执行法院对第三人的执行异议进行审查，如理由成立，应报本院院长批准裁定中止原判决的执行。据此，本题的正确答案应是A。

2.2008年9月，个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友马华经营，马华在经营过程中，借用芳芳时装公司的合同专用章，与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2008年12月，马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂多次催要，但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝支付。2009年1月，芳芳时装公司已与菲菲时装公司合并为独立的芳菲时装公司。如果美顺服装厂向人民法院起诉，本案的被告是( )。

A.赵刚

B.马华

C.芳芳时装公司

D.芳菲时装公司

【解析】考查的知识点主要是诉讼当事入和必要共同诉讼人的确定。根据最高人民法院《民诉意见》的有关规定：(1)个体工商户业主与实际经营者不一致的，以营业执照上登记的业主和实际经营者为(必要)共同诉讼人。(2)借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为(必要)共同诉讼人。(3)作为当事人的法人或其他组织发生合并、成立或并人其他法人或组织的，诉讼应由并人的法人或其他组织承担。我国《公司法》规定，公司合并后，合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或新设的公司承担。在本案中，首先，赵刚将其经营的时装店交给朋友马华经营，业主和实际经营者不一致，在发生纠纷时，应该以登记业主赵刚和实际经营者马华为共同被告;其次，马华借用芳芳时装公司的合同专印章与他人订立合同，从而引发纠纷，原告应将借用人和借出单位芳芳时装公司作为共同被告;再次，此时芳芳公司已和菲菲公司合并成芳菲公司，因此芳芳公司的实体和诉讼权利义务应该一并由合并后的芳菲公司承受。据此，本案的被告应该是赵刚、马华和芳菲时装公司。因此正确答案是ABD。

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（责任编辑：何以笙箫默）

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