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 第七节　第二审程序

一、上诉的提起与受理

（一）上诉案件的提起及其条件

1.一审中的原告、被告、有独立请求权的第三人、共同诉讼人都可以上诉；无独立请求权的第三人只要法院判决其承担民事责任就可以上诉。

2.必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：

（1）该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；

（2）该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；

（3）该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。

3.可以上诉的判决：

（1）适用普通程序、简易程序审理案件作出的判决是可以上诉的；

（2）二审法院发回重审以后作出的判决，可以上诉；

（3）人民法院按照一审程序对案件进行再审作出的判决，实质上还是一审判决，因此也可以上诉。

提示：可以上诉的裁定包括：不予受理的裁定、驳回起诉裁定、对管辖权有异议的裁定、驳回破产申请的裁定。

4.根据《民事诉讼法》的规定，民事诉讼当事人对判决不服的上诉期为15天；对裁定不服的上诉期为10天。

【例题·单选题】甲公司与乙公司在一审程序中是必要的共同诉讼的共同原告人，判决后，甲公司对与对方当事人之间权利义务分担有意见提起上诉，不涉及乙公司的利益，因此，乙公司不同意上诉。乙公司在二审中应列为（　）。（2008年）

A.无独立请求权第三人

B.共同上诉人

C.被上诉人

D.原审原告

[答疑编号410070506]

『正确答案』D

『答案解析』本题所考查的考点为必要共同诉讼案件上诉审当事人地位的列明。必要共同诉讼人中的一人或部分人提出上诉的，若该上诉是对与对方当事人之间的权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明。由此，本题的正确答案为D。

【例题·单选题】甲在某报发表纪实报道，对明星乙和丙的关系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及报社共同侵害了他们的名誉权为由提起诉讼，要求甲及报社赔偿精神损失并公开赔礼道歉。一审判决甲向乙和丙赔偿1万元，报社赔偿3万元，并责令甲及报社在该报上书面道歉。报社提起上诉，请求二审法院改判甲和自己各承担2万元，以甲的名义在该报上书面道歉。二审法院如何确定当事人的地位？（　）（2007年）

A.报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙列为原审原告

B.报社是上诉人，甲、乙、丙是被上诉人

C.报社是上诉人，乙和丙是被上诉人，甲列为原审被告

D.报社和甲是上诉人，乙和丙是被上诉人

[答疑编号410070507]

『正确答案』A

『答案解析』《民诉意见》第177条规定，必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：（1）该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（2）该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；（3）该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。本题中，甲和报社共同侵权，为必要共同诉讼的被告。报社上诉，仅对其和甲之间的权利义务分担有意见，未涉及对方当事人乙和丙，因此，报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙依原审列明，即列为原审原告。A项正确。

（二）上诉的撤回

上诉的撤回，是指上诉人在上诉之后，第二审判决宣告前，向第二审人民法院申请撤回上诉的诉讼行为。

二、上诉案件的审理

1.上诉案件的审理范围

第二审人民法院对上诉案件的审理范围限于当事人上诉请求的有关事实，以及与当事人上诉请求的有关法律适用的范围。

2.上诉案件的审理方式

第二审法院对上诉的案件，应当依法组成合议庭，开庭审理。第二审法院审理上诉案件，以开庭审理为原则，也可以对其认为不需要开庭审理的案件，径行判决、裁定。

提示：《民诉意见》第188条规定，第二审人民法院可以迳行判决、裁定案件：（1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；（3）原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

3.上诉案件的调解

二审案件的调解与一审案件的调解不同之处在于，根据《民事诉讼法》第90条的规定，在下列的一审案件中（1）调解和好的离婚案件、（2）调解维持收养关系的案件、（3）能够即时履行的案件、（4）其他不需要制作调解书的案件，调解成功后可以不出具调解书；二审法院的调解不论什么情况、是否调解成功都要出具调解书。

4.上诉案件的审理期限

人民法院审理对判决的上诉案件，应当在3个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。对裁定的上诉案件的审理期限为30日。

三、第二审程序的裁判和特殊情况的处理

（一）二审法院经过审理对上诉案件的处理

1.上诉有道理的，依法改判；

2.上诉没有道理的，判决驳回上诉，维持原判；

3.原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。

（二）上诉案件审理中特殊情况的处理

1.关于漏审、漏判诉讼请求的问题；《民诉意见》第182条规定，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。

2.关于遗漏必要共同诉讼人的问题；《民诉意见》第183条规定，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。

3.关于新增加诉讼请求或者提出反诉的问题；《民诉意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

4.关于离婚案件；《民诉意见》第185条规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。

【例题·多选题】根据我国民事诉讼法的规定，下列关于第二审程序的表述中正确的有（　）。（2008年）

A.对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审

B.必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书应列明应当追加的当事人

C.第二审程序中原审原告增加独立的诉讼请求，可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审

D.第二审程序中原审被告对原告提出反诉的，可以根据当事人自愿的原则就反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉

[答疑编号410070508]

『正确答案』AD

『答案解析』本题所考查的考点为二审中特殊问题的处理。根据《民诉意见》第l82条规定：对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的。发回重审。第183条规定：必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。第184条规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。由此，本题的正确答案为AD。

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（责任编辑：xy）