企业法律顾问

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三、案例分析题(每题2分。由单选和多选组成。错选，本题不得分;少选，但选择正确的每个选项得0.5分)

(一)

甲公司研发部门的工程师王某根据公司下达的任务，于2005年1月完成了一种新型医疗器械的发明。2005年3月10日，甲公司向专利行政部门递交专利申请文件。经审查后专利行政部门于2008年1月10日作出授予发行专利权的决定。1月14日发给甲公司发明专利证书，1月15日予以登记，1月18日予以公告。2008年3月，甲公司将该新型医疗器械投放市场，深受用户欢迎。乙公司未经甲公司许可，仿制该新型医疗器械标示专利号，获利颇丰。甲公司接到用户反映产品质量问题后才查出乙公司的上述行为，遂向专利行政部门举报，专利行政部门依据《专利法》对乙公司进行了处理。同时，甲公司还要求乙公司承担民事责任。

分析案例，回答下列问题：

1.(2008，83)依据《专利法》，王某应享有的权利包括( )。

A.在专利文件中写明自己是发明人的权利

B.从甲公司获得奖励的权利

C.从甲公司获得合理报酬的权利

D.实施专利的权利

【真题解析】本题的考点是职务发明创造中发明人的权利问题。根据我国《专利法》第16条规定：“被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励;发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。”因此，本题中BC选项正确。而根据《专利法》的规定，发明人当然的对其发明具有署名权。同时，根据我国《专利法》规定，其可以对职务发明有使用的权利。因此本题正确答案为ABCD。

2.(2008，84)该新型医疗器械的发明专利权生效之日是( )。

A.2008年1月10日

B.2008年1月14日

C.2008年1月15日

D.2008年1月18日

【真题解析】本题考点是发明专利的生效E1期。《专利法》第39条规定：“发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定。发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。”因此，本题的正确答案是D。

3.(2008，85)依据《专利法》，专利行政部门可以对乙公司进行的处理包括( )。

A.责令改正并予以公告

B.吊销营业执照

C.没收违法所得

D.处违法所得五倍的罚款

【真题解析】本题考点是对假冒他人专利行为的处罚。我国《专利法》第63条规定：“假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款;没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款;构成犯罪的，依法追究刑事责任。”因此，本题正确答案为AC。

4.(2008，86)甲公司可以要求乙公司承担的民事责任包括( )。

A.停止侵害

B.消除影响

C.返还财产

D.赔偿损失

【真题解析】本题考点为假冒他人专利的民事责任。我国《民法通则》第134条规定：“承担民事责任的方式主要有：(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四)返还财产;(五)恢复原状;(六)修理、重作、更换;(七)赔偿损失;(八)支付违约金;(九)消除影响、恢复名誉;(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。”根据本题的材料，本题的正确答案是ACD。

【答案】1.ABCD 2.D 3.AC 4.ACD

(二)

甲公司与2000年注册了“薄荷”商标，该商标被核准使用于电冰箱上。为获取收益，甲公司许可乙公司在其生产的电冰箱上使用“薄荷”商标。为了有效保护该商标，甲公司又申请注册了“白薄荷”、“青薄荷”、“黄薄荷”三件商标。后来，甲公司的电冰箱产品出现了粗制滥造、以次充好、欺骗消费者的现象。丙公司于2004年注册了“小薄荷”商标，也使用于电冰箱上。2006年，甲公司发现丙公司注册并使用“小薄荷”商标的行为。

分析案例，回答下列问题：

1.(2007，83)“白薄荷”、“青薄荷”、“黄薄荷”这三件商标是( )。

A.联合商标

B.服务商标

C.集体商标

D.证明商标

【真题解析】本题考查对商标分类的理解。根据《商标法》第3条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标;商标注册人享有商标专用权，受法律保护。本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。”正确答案是A。

2.(2007，84)根据我国《商标法》对注册商标使用许可的规定，乙公司生产的电冰箱包装上应当标明( )。

A.冰箱产地

B.甲公司的名称

C.乙公司的名称

D.甲公司的营业地和冰箱产地

【真题解析】本题考查商标法对注册商标使用许可的法律规定。根据《商标法》第40条规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。”本题正确答案为AC。

3.(2007，85)对于甲公司产品粗制滥造、以次充好、欺骗消费者的行为，商标局( )。

A.可以撤销其注册商标

B.不可以撤销其注册商标

C.可以责令其停止经营

D.可以对其予以警告

【真题解析】本题考查对注册商标使用的管理。根据《商标法》第45条规定：“使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工商行政管理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。”本题正确答案为A。

4.(2007，86)对于丙公司注册使用“小薄荷”商标的行为，甲公司不可以提出( )。

A.注册商标争议

B.商标侵权诉讼

C.注册商标异议

D.冒充注册商标诉讼

【真题解析】本题考查对注册商标相似的法律救济手段。根据《商标法》第30条规定：“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。”商标异议程序是在商标注册完成之前提出。对于已经注册的商标，可以提出商标争议。如果丙公司使用的小薄荷商标存在不规范行为，可能会造成对甲公司商标权的侵犯，故甲公司可以提起商标侵权诉讼。但丙公司使用小薄荷商标行为本身并不构成冒充注册商标。故本题正确答案为CD。

【答案】1.A 2.AC 3.A 4.CD

(三)

张某与王某共同创作完成了电影剧本《天湖》。剧本尚未发表，王某便作为访问学者远赴美国。张某未征求王某的意见，自筹资金数百万元并担任制片人，聘请了导演、摄影、演员等有关人员组成摄制组，将该剧本摄制成电影。电影后期制作阶段，张某与万某签订合同，由后者负责创作影片的所有音乐。万某在完成创作后不久，不幸遭遇车祸身亡，继承人为其妻吴某。

请综合分析、回答本案涉及的下列法律问题：

1.(2006，83)如果王某得知张某将剧本拍摄成了电影，根据《著作权法》的有关规定，他可以主张的权利有( )。

A.享有电影《天湖》的著作权

B.在电影中作为编剧之一署名

C.获得合理的报酬

D.要求张某承担侵权赔偿责任并赔礼道歉

【真题解析】本题考查著作权权利内容。正确答案是BCD。

2.(2006，84)下列关于万某去世后其音乐作品著作权归属的表述中，不正确的是( )。

A.万某仍然享有在电影作品中的署名权

B.吴某可以允许他人使用万某为电影《天湖》创作的音乐作品

C.万某对作品享有的著作权，在权利保护期内全部由吴某继承

D.吴某有权制止他人篡改万某创作的音乐作品

【真题解析】《著作权法》第19条规定：“著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第10条第1款第(五)项至第(十七)项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。”《著作权法实施条例》第15条规定：“作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由作者的继承人或者受遗赠人保护。著作权无人继承又无人受遗赠的，其署名权、修改权和保护作品完整权由著作权行政管理部门保护。”正确答案是C。

3.(2006，85)该电影剧本要成为著作权客体应具备的条件有( )。

A.独创性

B.实用性

C.可感知

D.新颖性

【真题解析】本题考查著作权客体的法律要件。著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。故AC为正确答案。

4.(2006，86)中央电视台电影频道独家播放电影《天湖》1年后，某有线电视台转播该电影。对此，下列说法中正确的是( )。

A.某有线电视台须取得中央电视台的许可并支付报酬

B.某有线电视台须取得剧作者张某和王某的许可并支付报酬

C.某有线电视台须向制片人张某支付报酬

D.某有线电视台无须取得许可

【真题解析】本题考查邻接权中电视台播放的相关规定。根据《著作权法》第45条规定：“电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬;播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。”正确答案为C。

【答案】1.BCD 2.C 3.AC 4.C

(四)

民工甲将自己的一块树根交给根雕艺术家乙雕刻，但未约定雕刻的内容和权利归属。乙经反复思考和精雕细刻，创作完成一件精美的根雕艺术品。乙遂以高价将该根雕卖给收藏家丙。丙未经任何人同意。将该根雕送美术馆丁展览。 请综合分析、回答本案涉及的下列法律问题：

1.(2005，83)该根雕艺术品的著作权应当依法归( )。

A.民工甲享有

B.根雕艺术家乙享有

C.收藏家丙享有

D.民工甲与根雕艺术家乙共有

【真题解析】本题考查著作权的权属。根据《著作权法》第17条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”故本案正确答案为B。

2.(2005，84)关于根雕艺术家乙将该根雕艺术品卖给收藏家丙的行为，下列说法中正确的有( )。

A.转让行为无效，因为根雕艺术家乙对该根雕艺术品没有所有权

B.转让行为有效，因为根雕艺术家乙对该根雕艺术品享有所有权

C.转让价款应当全部归根雕艺术家乙所有

D.转让价款应当归乙所有，但根雕艺术家乙应当向民工甲支付部分价款

【真题解析】本题考查所有权的取得。本案中根雕艺术家对树根加工而取得对根雕作品的所有权，因而B正确。根雕艺术家取得根雕作品的所有权，但应对树根材料所有权人进行补偿，故D正确。正确答案是BD。

3.(2005，85)该根雕艺术品卖给收藏家丙后，该根雕艺术品展览权应当由( )。

A.根雕艺术家乙享有

B.收藏家丙享有

C.根雕艺术家乙和收藏家丙共同享有

D.展览馆丁享有

【真题解析】本题考查艺术作品原件所有权转移与展览权的归属。根据《著作权法》第18条规定：“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”正确答案是8。

4.(2005，86)对有关当事人行为的认定，下列说法中正确的是( )。

A.民工甲向雕刻艺术家乙提供树根，不能视为共同创作行为

B.雕刻艺术家乙转让其根雕，不能视为放弃著作权的行为

C.收藏家丙未经雕刻艺术家乙同意将该根雕送出展览，属于违法行为

D.美术馆丁未经雕刻艺术家乙同意展出该根雕，属于违法行为

【真题解析】根据《著作权法》第13条规定：“两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。”民工甲没有参加创作行为，不能视为共同创作，因而A正确。所有权转移并不代表著作权转移，《合同法》第137条规定，出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知识产权不属于买受人。可见，B选项也正确。美术等作品原件的展览权由原件所有权人享有，故收藏家同意展览行为具有合法性，故C错误。美术馆展览行为得到丙授权，故不属于违法行为，D错误。故AB是正确答案。

【答案】1.B 2.BD 3.B 4.AB

(五)

魏教授在2000年6月开始一本学术专著的写作，该专著于2001年7月定稿，2001年12月由出版社出版.2002年1月进行了版权登记。

请综合分析本案所涉及的法律问题：

1.(2003，87)该学术专著出版后，有许多人主张对该专著也享有著作权。下列说法中正确的是( )。

A.魏教授的甲同事认为，自己承担了该学术著作的出版组织工作，且为魏教授创造了良好的研究条件，因此自己应当享有部分著作权

B.乙教师认为，自己帮助魏教授写了其中一章内容，魏教授在该著作的前言中对此已经作出说明，因此自己也应享有著作权

C.丙教授认为，自己曾与魏教授进行过学术研讨，丙教授的观点魏教授在书中已采纳，因此，自己应当享有部分著作权

D.魏教授的夫人认为，自己承担了该学术专著大部分的抄写工作，自己应享有部分著作权

【真题解析】本题考查著作权人的认定。《著作权法》第11条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他单位主持，代表法人或者其他单位意志创作，并由法人或者其他单位承担责任的作品，法人或者其他单位视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他单位为作者。第13条规定，两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。可见，甲同事没有参与作品创作，只是承担了该学术著作的出版组织工作、为魏教授创造了良好的研究条件，并没有参与书的编写工作，因此不是专著的作者，选项A错误。同理，魏教授的夫人只是负责专著的抄写工作，并未写入自己的观点内容，可以说是为专著的完成提供了其他帮助，但并不享有著作权，选项D错误。乙教师为专著写了一章内容，且甲教授也承认了，可以说乙为共同创作人，享有该部分内容的著作权，但不是专著的作者，选项B正确。丙教授并未参与专著的写作，其观点被甲教授采纳写入专著中，已经成为甲教授专著的一部分，不能认为丙教授为该观点的作者并享有著作权，选项C错误。

2.(2003，88)下列关于魏教授著作权保护期的表述中，正确的是( )。

A.魏教授对该学术著作的署名权的保护期不受限制，是永久的

B.魏教授对该学术著作的修改权的保护期是作者终生及其死后50年

C.魏教授对该学术著作的财产权的保护期是作者终生及其死后50年

D.魏教授对该学术著作的发表权的保护期是获得著作权之日起50年

【真题解析】本题考查著作权保护期。《著作权法》第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。根据第21条的规定，公民的作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日。可见该著作的署名权、修改权的保护期是不受限制的，是永久的，选项A正确，B错误;发表权、财产权即获得报酬权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日，选项C正确，D项错误。

3.(2003，89)下列关于他人使用魏教授作品的行为中，属于“合理使用”的是( )。

A.为了个人研究而使用

B.将其翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行

C.为了介绍该学术著作而适当引用其中的部分内容

D.为学校课堂教学需要而使用并出版发行

【真题解析】本题考查作品的合理使用。《著作权法》第22条规定，在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：(1)为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品;(2)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品;(3)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品;(4)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外;(5)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外;(6)为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行;(7)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品;(8)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品;(9)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬：(10)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像;(11)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行;(12)将已经发表的作品改成盲文出版。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。可见对于魏教授的专著，可以为了个人研究而使用，可以将其翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行，为了介绍该学术著作而适当引用其中的部分内容。这分别符合第(1)(2)(11)项的规定，属于合理适用的范围，是法律所允许的。但不可以为学校课堂教学需要而使用并出版发行。

4.(2003，90)依法合理使用魏教授的作品，必须( )。

A.经魏教授许可

B.向其支付报酬

C.指明魏教授姓名

D.指明魏教授的作品名称

【真题解析】本题考查合理使用的含义。根据上引《著作权法》第22条的规定可知在合理使用作品的情况下，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，同时不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。所以本题正确答案为CD项，即应当指明作者姓名、作品名称，可以不经著作权人许可、不向其支付报酬，选项AB错误。

【答案】1.B 2.AC 3.ABC 4.CD

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（责任编辑：中大编辑）