企业法律顾问

导读：为了考生更好的复习企业法律顾问考试课程，小编整理了企业法律顾问考试经济民商法讲义，希望帮助您更好的准备考试！

 第三章  担保法

考情分析

担保方式中，抵押、质押和留置三种方式放在第二章物权法中，所以本章的担保方式只剩下保证和定金了。本章在历年考试中一般考察8分左右，属于一般章节，复习本章内容时注意与物权法、合同法的内容结合一起进行复习。

往年重要考点

1、担保的特征及担保方式的分类

2、担保设立的无效及其后果

3、反担保的概念及与本担保的区别

4、一人保证和共同保证

5、保证的方式，保证人的专属抗辩权

6、保证的责任及保证责任的期限

7、定金的设立及其效力

重点、难点讲解

第一节  担保的概念、特征和分类

一、担保的概念与特征

担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的，以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务，债权人实现债权的制度。

担保的特征主要有：（1）从属性；（2）自愿性；（3）担保责任的不确定性。

二、担保方式及其种类

1、以担保的设定是否基于当事人的意思为标准，担保可以分为法定担保与约担保。留置为法定担保。保证、抵押、质押、定金为约定担保。

【真题试题】（2005年单项选择第57题）下列各项中，属于约定担保的有（　）。

A.抵押   B.质押   C.留置     D.定金

【真题解析】

本题考查约定担保的范围。依据担保产生是依据当事人意思表示还是法律直接规定，将担保分为约定担保和法定担保。留置属于法定担保种类，而抵押、质押、定金都属于依据当事人约定产生的担保。故本题答案ABD.

2、以担保的标的的不同为标准，担保可以分为人的担保与物的担保和金钱担保。

保证，是典型的人的担保；抵押、质押和留置，都属于物的担保；金钱担保也就是定金担保。

三、担保的设立及其后果

1、担保的设立

担保合同可以单独订立，也可以在主合同中附加担保合同的内容。当事人在主合同中附加担保的约款，不是主合同的组成部分，而是属于独立的担保合同。

2、担保设立的无效及其后果

（1）企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的；以不得抵押的财产设定抵押导致担保合同无效。

（2）主合同无效而导致担保合同无效

①担保人无过错的，担保人不承担民事责任；

②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。

（3）主合同有效而担保合同无效

①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；

②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。

例题：根据担保法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，正确的是（　）。

A、主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任

B、主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一

C、主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任

D、主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一

答案：C

解析：本题考核担保合同无效的法律责任。主合同无效而导致担保合同无效：担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3；故C项正确。

四、担保的效力

五、反担保

1、反担保的概念

反担保是在本担保设定后，为了保证担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。反担保仅适用于第三人为担保人的场合；反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。

【真题试题】（2006年多项选择第56题）下列关于反担保的表述中，正确的有（　）。

A.反担保担保的对象是主债权

B.本担保无效，则反担保也无效

C.留置、定金不能设立反担保

D.反担保人只能是债务人

【真题解析】本题考查反担保。反担保以本担保为存在前提，关于反担保的法律适用，遵守担保法关于担保的规定。反担保是以本担保存在为前提，本担保无效，反担保也无效。因而，B是正确选项。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押，故C正确。反担保对象是本担保，而不是主债权，故A不正确。反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人，故D错。本题正确答案是BC.

2、反担保与本担保的区别

相关推荐：

2012年《经济民商法》教材解读与例题解析汇总

历年企业法律顾问考试真题 企业法律顾问考试动态资讯

更多关注：企业法律顾问考试试题 企业法律顾问准考证打印 论坛交流 >>

（责任编辑：xy）