企业法律顾问

2013年企业法律顾问考试定于10月19、20日举行，为帮助考生更全面掌握企业法律顾问考试课程知识点，小编整理了企业法律顾问考试科目《企业法律实务》考点，预祝考试顺利!

第三讲 企业法律顾问参与企业重大经营决策和重大经济活动基本理论概述

一、企业重大经营决策与企业法律顾问在决策中的作用

(一)企业重大经营决策的概念和内容

企业重大经营决策是指企业针对经营活动中的重大事项，按照规定的权限和程序所进行的决策。

一般包括：

(l)资本经营决策

如贷款、融资、担保、发行股票、债券，设立子公司、分公司，对外合资、合作，向其他企业参股，收购、兼并，组建集团，资产重组等。

(2)产品经营决策

如产品的改进改型与更新换代、新产品的科研开发、技术引进和技术转让、产品生产组织、生产线的基本建设、技术改造、质量保证体系等。

(3)财务经营决策

如经济效益和利税发展目标的确定、内部核算及经营责任制、成本控制等。

(4)市场营销决策

如市场预测、产品价格、市场开发，市场营销体系和销售网络，营销策略和售后服务，企业形象策划、产品的广告宣传等。

(5)其他重大经营决策

如组织机构设置与调整，人员的招聘和裁撤，企业知识产权如商标、专利、商业秘密的战略及管理和法律保护等。

(二)企业重大经营决策的特点

第一，针对性

第二，预测性

第三，可行性

第四，选择性

第五，实施性

(三)企业重大经营决策的类型

1、按决策主体不同，分为个人决策与集体决策董事长、总经理个人作出的决定属个人决策;董事会---03考、总经理办公室、管理委员会作出的决定属于集体决策。

2、按决策目标的不同，分为单一目标决策与多目标决策如企业进行资产重组、股份制改造后发行股票并上市就是多目标决策，而其中公司总股本及上市筹资的规模的确定就属于单一目标决策。

3、按决策依据和方法程序—02考不同，分为确定情况下的决策和不确定情况下的决策或风险情况下的决策 如在国内组建中外合资经营企业经营已研制投产的产品就属于确定清况下的决策，而在国外投资与外商开发新产品的决策就属于非确定清况下或风险清况下的决策。

4、按决策对象的不同，分为资本经营决策和产品经营决策等

(四)企业法律顾问参与企业重大经营决策的作用—03考

1，确保决策有可靠的法律依据，避免和防范决策的法律风险

2，保障法律赋予企业的权利得到充分体现，使企业在经济活动中的合法权益最大化

3，保证决策在法律上是最佳的方案，有利于决策目标的实现

4，从法律上为企业在经济活动中应当获得的利益提供有效的保护措施

二、企业法律顾问参与企业重大经营决策的方式与制度保证

(一)企业法律顾问参与企业重大经营决策的方式

1、参加企业重大经营决策会议;---最重要和最佳的方式

2、为企业领导决策提供咨询意见;---最直接和较常见的方式

3、通过起草、修改、审核有关法律文件参与企业重大经营决策;---最普遍和最多的方式

4、企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策。---最高形式

(二)企业法律顾问参与企业重大经营决策的制度保证保证决策的合法性和法律上的可行性，应通过制定企业规章制度，从制度上予以保证。

三、企业法律顾问参与企业重大经营决策的要求

(一)了解决策事项的有关背景

1、议题。2、目标。3、对象。4、初步方案。

(二)了解有关当事人的资信情况

1、对方当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者水平能力。

2、了解其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务、银行贷款及对外担保情况。审查资产负债表和损益表。

3、了解对方经营项目和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和发展前景，产品的销售收入、产销率、成本价格和赢利情况。

4、对方诚实信用和是否严格履行合同的情况。

了解资信情况的方法：

1、供有关文件资料;

2、向有关部门查询或调查;

3、向银行和对方的客户了解其信用情况。

(三)熟悉有关的法律、法规、规章和政策

(四)协调好与企业有关业务部门的关系

(五)为经营决策提供正确完整的法律意见和方案

企业法律顾问为决策提出的意见和方案，其要求是：

1准确、2严谨、3有较强的说服力、4提出切实可行的方案。

四、企业法律顾问参与企业重大经营决策的法律意见书和法律审核意见表

(一)法律意见书的概念

法律意见书是企业法律顾问在参与企业重大经营决策过程中，就决策对象的有关问题，以书面形式正式提出意见和方案的文书。

(二)法律意见书的基本内容、格式

(1)标题：如关于中外合作引进外资的法律意见书。

(2)主送：即呈送的对象。

(3)正文：包括议题的简要陈述、法律依据及其分析、权利义务关系的分析、有关问题及对策、结论性意见、建议。

(4)附件;如法律、法规的条文规定等。

(5)落款：以法律事务机构或企业法律顾问个人的名义署名、送呈时间。

(三)法律意见书的要求

(1)明确提出决策涉及的法律问题。

(2)透彻分析问题。

(3)系统论述解决问题的方案。

(4)清楚表明建议。

(5)形式规范、文字严谨。

五、企业法律顾问参与重大经济活动的基本要求和具体任务

(一)企业法律顾问参与企业重大经济活动概述

(二)企业法律顾问参与重大经济活动的基本要求

1、了解有关经济活动的背景。

2、了解熟悉有关的生产和经营管理知识。

3、熟悉掌握有关的法律法规。

(三)企业法律顾问参与企业重大经济活动的基本任务

1、参加有关会议、调查、考察和谈判。

2、收集有关法律法规和政策，必要时向有关法律专业人士咨询。

3、及时解答法律问题，为决策提供法律依据。

4、起草、审核和修改有关法律文书。

5、办理有关法律事务。

六、企业改制

(一)企业改制的内涵和目的

1、狭义的内涵：

仅指公司制改造，即按照《公司法》，将企业改造成有限责任公司(含国有独资公司)或股份有限公司。

2、广义的内涵：

包括重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、债权转股权、转让国有资产和股份、股份合作制改造等。

企业改制的目的：

1、在宏观层面上，调整国有经济布局，提高国有资产的整体质量

2、从微观层面上，建立现代企业制度

(二)企业改制的原则

1、确保国有资产不流失;

2、依法改制，规范运作;

3、保护出资人、债权人、企业和职工等多方面的合法权益;

4、有利于促进企业发展;

5、坚持公开、公平、公正。

(三)企业改制的主要形式

1、公司制改造

含义：公司制改造是指按照《公司法》的规定，将企业改造为《公司法》所规定的公司，即有限责任公司(含国有独资公司)和股份有限公司。

公司制改造的两种形式：

(1)有限责任公司：是企业改制的主要形式。国有独资公司是有限责任公司的一种特殊形式，只有一个股东，即国家授权投资的机构或国家授权的部门。国家确定的生产特殊产品或属于特定行业的公司应采取国有独资公司。

(2)股份有限公司：规模较大、具备条件的国有企业可以改制为股份有限公司。

法律顾问在企业公司制改造中的法律事务主要有以下内容：

(1)考虑选择改制的形式。

(2)在邀请企业外的投资人参加改制时审查其资信状况。

(3)就债权、债务处理提出法律意见。

(4)起草、审核出资人(发起人)协议、公司章程等法律文件。

(5)协助设计公司治理结构，就公司机关职权界定提出意见。

(6)协助办理公司名称预登记

(7)协助改制中有关制度的制定

(8)其他有关事务

2、股份合作制改造

含义：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作经济。

劳动合作与资本合作有机结合。

城市国有小企业和集体企业适合进行股份合作制改造。

法律顾问应注意的法律问题如下：

(1)股份合作制企业是独立法人，以企业全部资产承担民事责任，主要由本企业职工个人出资，出资人以出资额为限对企业债务承担责任。

(2)职工自愿入股，不吸收企业外部股份。职工离开企业时不能带走股份，只能在企业内部转让，其他职工有优先购买权。

(3)按照谁投资谁享有产权的原则，搞好原有企业产权的界定，明确产权关系，正确界定产权。

(4)企业章程等法律文件的制作。

3、企业分立

含义：企业分立是指企业的部分资产、人员从原企业中分离出来，用这部分资产新设立一个或数个企业。企业分立后，分立出的企业与原企业可以是出资与被出资关系，也可以没有资产关系。

企业法律顾问在企业分立中应注意的法律问题：

(1)应当有股东大会的决议;

(2)应清理债权债务;

(3)资产、权益、债务应合理分割，人员要合理安置;

(4)应发出公告;

(5)有关法律凭证要及时变更。

(6)新企业要办理设立登记，原企业要办理变更登记。

4、债权转股权

含义：债权转股权是债务重组的一种方式，即债权人与债务人达成协议，将债权全部或部分转为股权，债权转股权完成后，债权人成为企业出资人之一。

国有企业实施债权转股权，目前一般由金融资产管理公司收购商业银行的债权，再由金融资产管理公司作为投资主体实现债权转股权，企业相应增资减债，优化资产负债结构。

企业法律顾问应办理的相关法律事务：

(1)参与企业债权的确认;

(2)参与债权转股权实施方案的制定;

(3)就股权设置提出建议;

(4)起草、审核债权转股权协议，特别注意不能约定股权固定汇报、设立监管帐户、原企业回购或担保回购金融资产管理公司股权等。

(5)协助办理召开股东会议、董事会议以及工商登记等有关事务

5、企业出售

含义：企业出售是指将国有小型企业出让给其他经济组织或者个人的行为。

企业法律顾问应注意的法律问题：

(1)须获政府或授权部门的批准。

(2)对资产包括无形资产、土地使用权进行评估。

(3)起草或审查出售合同，对债权债务的处理作出约定。

(4)确保职工合法权益不受侵犯。

(5)进行公告。

6、企业兼并

企业兼并的形式：

(1)吸收合并：购买其他企业，被收购企业失去法人资格。

(2)新设合并：购买其他企业后两个企业均失去法人资格，重新设立一个企业。

法律顾问参与企业兼并的法律事务：

(1)考察被兼并方的背景。

(2)了解债权债务情况，清理审查有关合同。

(3)起草审查兼并的有关协议。特别是其中的兼并方式、价款、支付方式及期限、债权债务处理、资产移交方式、职工安置、违约责任等。

(4)协助被兼并企业完善治理结构，作好制度建设

(5)其他事务。

7、利用外资改组国有企业

含义：即利用外资将国有企业、含国有股权的公司制企业改制或设立为公司制外商投资企业的行为。

法律顾问参与利用外资改组国有企业的法律事务有：

(1)了解背景和外国投资者的资信情况，熟悉改制的程序;

(2)以转让国有产权或出售资产方式进行的，改组方应优先采用公开竟价方式确定外国投资者及转让价格。

(3)以出售资产方式进行改组的，企业债权债务仍由原企业承继;以其他方式改组的，企业债权债务由改组后的企业承继。

(4)职工安置方案。

(5)起草、审查股权、资产转让协议。

8、他改制形式

(1)租赁经营：

(2)承包经营：

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（责任编辑：中大编辑）