中级经济师

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三、股份有限公司的董事会

(一)董事会的组成及董事的义务

1.董事会的组成

我国《公司法》规定，董事会的成员为5～19人。董事会成员应由股东会选举产生，董事会对股东会负责。

董事会成员中可以有公司职工代表，职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。

股份有限公司的董事会设董事长l人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长的法定职权主要包括两项：主持董事会会议和检查董事会决议的实施情况。

2.董事的义务

就董事的具体义务而言，股份有限公司董事与有限责任公司董事均可作如下概括：忠实义务和注意义务。

(1)忠实义务

具体包括：

①自我交易之禁止。即董事不得作为一方当事人或作为与自己有利害关系的第三人的代理人与公司交易。当然，这种禁止也非绝对，若在公司章程中得以认可或经股东大会同意，则可视为合法。

②竞业禁止。即董事不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。

③禁止泄露商业秘密。

④禁止滥用公司财产。如董事不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人，不得以公司资产为本公司的股东或以其他个人名义开立账户存储。

(2)注意义务

基本含义是：董事有义务对公司履行其作为董事的职责，履行义务必须是诚信的，行为方式必须使他人合理地相信，为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应实施的行为。

忠实义务为董事确立的是最低限度的“道德标准”，注意义务则可视为董事的“称职标准”。

例题：

【例题1·单选题】根据我国公司法，股份有限公司董事会成员人数为(　)。

A.2～13人

B.3～l3人

C.3～l9人

D.5～19人

解析：D

【例题2·多选题】作为股份有限公司的董事，其忠实义务主要表现在(　)。

A.自我交易之禁止

B.竞业禁止

C.禁止泄露商业秘密

D.禁止滥用公司财产

E.禁止在其他企业兼职

解析：ABCD

(二)董事会的性质及职权

股份有限公司董事会是依法由股东会选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。由此可见，董事会，对于采用三权分立基础而架构的公司，股东会是公司的权力机关，董事会是公司的执行机关。另外，股东会与董事会的权力来源不同，造成其权力范围也有明显的不同。前者权力来源于股份所有权，而后者的权力来源于法律法规和公司章程的授权。

根据我国《公司法》规定，股份有限公司董事会的职权与前文所列的有限责任公司董事会的职权完全相同。

公司实务中对于董事会的另行规定，看一下即可。

(三)董事会的议事规则与决议方式

董事会是公司运营和管理的核心机构，是法人治理机构的中枢。我国《公司法》规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议实行“一人一票”制。

董事会会议分为定期会议和临时会议。我国《公司法》规定，股份有限公司董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。临时会议是董事会认为必要时召开。有权提议董事会临时会议的人员有：代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会。

董事会会议召集和主持的内容与50页中间内容相同。

董事会会议一人一票，采取多数决的表决方式。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。

(四)关于独立董事

根据我国《公司法》的规定，上市公司设独立董事。

(1)独立董事的任职资格

在符合有关一般董事资格规定的基础上，独立董事应满足更高的要求。

第一、独立董事应当具有独立性

下列人员不得担任独立董事：

①在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系;

②直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;

③在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;

④最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;

⑤为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;

⑥公司章程规定的其他人员。

⑦中国证监会认定的其他人员。

第二、独立董事的任职条件

注意：具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。

(2)独立董事的人数

证监会“指导意见”要求上市公司在2003年6月30日前董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。但鉴于我国独立董事既要监督与制衡内部控制人，也要监督与制衡控制股东，为使独立董事的声音不被内部董事和关联董事吞没，独立董事应在董事会中占据多数席位。

(3)独立董事的职权

独立董事除具有一般董事的职权外，还具有下列职权：

①重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论;

②向董事会提议聘用或解聘会计师事务所;

③向董事会提请召开临时股东大会;

④提议召开董事会;

⑤独立聘请外部审计机构和咨询机构;

⑥可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。

独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见，这些事项为：

①提名、任免董事;

②聘任或解聘高级管理人员;

③公司董事、高级管理人员的薪酬;

④上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款，

⑤独立董事认为可能损害中小股东权益的事项;

⑥公司章程规定的其他事项。

4.独立董事的义务

独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事。

【例题·单选题】我国公司法规定，(　)必须设立独立董事。

A.有限责任公司

B.国有独资公司

C.股份有限公司

D.上市公司

解析：D

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（责任编辑：中大编辑）