一级建造师

12301030建设工程代理制度

名师讲解教材解读历年考题典型习题

一、精准考点采集

有关代理的知识点均要求掌握。以下内容需要重点注意。

1.代理包括委托代理(最常见，建设工程基本都是委托代理)、法定代理(比如监护人)和指定代理(法院或单位指定)。

2.自然人和法人均可成为代理人，但法律对代理人资格有特别规定的除外。例如，《招标投标法》规定，招标投标活动中的招标代理机构应当依法设立，并具有法律规定的条件。

3.代理人与被代理人的责任承担：

(1)没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

(2)委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

(3)第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。

(4)代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

(5)代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。

4.建设工程代理的一些特别规定：

(1)不得委托代理的，比如转包和违法分包;

(2)必须取得法定资格，比如对招标代理的资格要求;

(3)民事法律行为，一般是委托书等情况，要按照要求一一照办，比较正式。

(4)有下列情形之一的，委托代理终止：①代理期间届满或者代理事务完成;②被代理人取消委托或者代理人辞去委托;③代理人死亡;④代理人丧失民事行为能力;⑤作为被代理人或者代理人的法人终止。其中，①、②、⑤是建设工程中常见的情形。

5.一个比较陌生的代理——表见代理。

表见代理是指虽无代理权，但表面上有足以使人相信有代理权而需由被代理人负授权之责的代理。构成要件：

(1)存在事实及理由——客观要件;

(2)存在过失——本人表达了足以让第三人相信的表示或实施行为，发生了外表授权的事实;

(3)相对认为善意——主管要件。

二、考题解析常见丢分点

1.被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应( )。[2011]

A.由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任

B.由被代理人独自向第三人承担民事责任

C.由第三人自己承担损失

D.由代理人独自向第三人承担民事责任

【答案】A

【解析】《民法通则》第65条规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”

2.某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出，合同定价遵守公司规定，但王某本人按每台50元补贴施工企业。施工企业表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是( )。

A.合法行为

B.无权代理

C.不正当竞争

D.滥用代理权

【答案】A

【解析】本题很有迷惑性，表面是代理权限，其实正确答案是合法行为，因为补贴款入账。3.关于表见代理的错误说法是( )。[2009]

A.表见代理的行为人没有代理权

B.表见代理是无效代理

C.表见代理在本质上属于无权代理

D.善意相对人有理由相信行为人有代理权

【答案】B

【解析】表见代理在本质上是无权代理。依据无权代理的表现形式，表见代理可以分为：①未予授权的表见代理;②超越权限的表见代理;③代理权终止的表见代理。

表见代理的构成要件：①行为人没有代理权;②没有代理权的代理人实施了代理的行为;③善意相对人有理由相信行为人有代理权。

表见代理的法律后果依据《合同法》判定。《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”

4.施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单。后施工企业发生保险事故，要求赔偿时，保险公司称张某已离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是( )。[2011]

A.张某应当向施工企业赔偿损失

B.施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失

C.保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿

D.保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿

【答案】D

【解析】此题看似是考核保险制度，其实是考核表见代理。

5.某施工单位法定代表人授予市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，该行为属于( )。[2007]

A.法定代理

B.委托代理

C.指定代理

D.表见代理

【答案】B

【解析】注意区别三种代理的概念。

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（责任编辑：rhj）