一级建造师

1Z308050行政复议和行政诉讼制度

一、精准考点采集

1.行政复议范围和行政诉讼受案范围见下表。

 

2.行政复议的申请、受理和决定要掌握时间、形式、受理机关以及停止执行的情形。

3.行政诉讼的法院管辖中，由中级人民法院管辖第一审行政案件和一般地域管辖要掌握。

4.行政诉讼的原则要掌握。

5.原被告不出庭时的处理对比理解。

6.一审的上诉期要记忆：对判决不服的——15日内;对裁定不服的——10日内。

7.侵权的赔偿责任，重点是掌握国家赔偿的情形。

二、高频答疑点

1.行政诉讼和行政复议的区别是什么?

答：行政诉讼和行政复议是两种并行的法律救济制度。对公民、法人和其他组织而言，行政诉讼和行政复议都有对其合法权益保护的救济功能。但两者有区别，行政复议是行政机关内部的监督制度，是在行政诉讼之前进行的。而行政诉讼是司法救济，由人民法院作出诉讼裁决，是最终的解决办法，也被称作“司法最终救济”原则。两者比较，从效力上看，行政诉讼优于行政复议。

2.应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件有哪些?

答：

(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;

(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;

(3)本辖区内重大、复杂的案件。

3.行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为造成当事人损失，怎么赔偿?答：国家不予赔偿，应该有该工作人员自己赔偿，触犯刑法的还要负刑事责任。

4.不受理的行政诉讼有哪些?

答：不受理的行政诉讼：(1)国防、外交等国家行为;(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

5.不受理的行政复议有哪些?

答：不受理的行政复议：

(1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的;

(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。

三、考题解析常见丢分点

1.下列选项中，不能提起行政复议的行为是( )。[2009]

A.某市建设行政主管部门将某施工企业的资质由一级降低为二级

B.某市交通行政主管部门发布禁止大型运输车辆超载的规定，并据此对某公司超载车辆进行扣押

C.某市建设行政主管部门下达有关文件对内部工作人员予以警告处分

D.某市民政部门对张某成立社团组织的申请不予批准

【答案】C

【解析】本题考点为行政复议的受案范围。建设工程行政纠纷当事人可以申请复议的情形通常包括：①行政处罚;②行政强制措施;③行政许可;④认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;⑤认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;⑥认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的;等等。

《行政复议法》第8条规定，下列事项应按规定的纠纷处理方式解决，而不能提起行政复议：①行政机关的行政处分或者其他人事处理决定;②行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。

2.施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是( )。[2007]

A.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解

B.撤销施工单位资质证书的决定

C.因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分

D.关于资质证书颁发的条件不符合法律规定

【答案】B

【解析】本题考点为行政诉讼的管辖。《行政诉讼法》第11条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：

(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;

(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;

(4)认为符合法定条件申请行政颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的;(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的;

(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;

(7)认为行政机关违法要求履行其他义务的;

(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。

3.建设行政管理部门对建设工程合同争议进调解，施工单位不服。施工单位可以采取的行为是( )。[2007]

A.申请行政复议或提起行政诉讼

B.申请仲裁或提起民事诉讼

C.申请行政复议后提起行政诉讼

D.申请仲裁后提起民事诉讼

【答案】B

【解析】本题考点为不予受理的行政案件。《行政诉讼法》第12条规定，人民法院不予受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：

(1)国防、外交等国家行为;

(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;

(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;

(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

4.某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月25日收到。如果施工单位申请行政复议，申请的最后期限为( )。[2007]

A.6月4日

B.6月9日

C.7月19日

D.7月24日

【答案】D

【解析】本题考点为行政复议的申请期限。根据《行政复议法》有关规定，当事人可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，但法律规定的申请期限超过60日的除外。

5.对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为，当事人不服，可以向( )申请行政复议。[2009]

A.市建设行政主管部门

B.市人民政府

C.省级建设行政主管部门

D.省级人民政府

E.国务院建设行政主管部门

【答案】BC

【解析】本题考点为行政复议的管辖(超纲)。同级政府或上一级主管部门管辖。

6.甲省人民政府作出批准该省乙市人民政府在乙市某村征用土地的批复。其后，乙市规划建设局授予丙公司拆迁许可证，拆除该村一组住户的房屋。住户不服，欲请求法律救济。下列说法中，正确的是( )。[2011]

A.住户不得对乙市规划建设局授予丙拆迁许可证的行为提起诉讼

B.住户对甲省人民政府征用土地的批复不服，应当先申请复议再提起诉讼

C.住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼

D.住户不得请求乙市人民政府撤销乙市规划建设局授予丙拆迁许可证的行为

【答案】C

【解析】当事人认为行政机关具体行政行为侵犯自身合法权益的，可以提起行政复议或行政诉讼。A为行政许可，C为行政征用，均属于具体行政行为。选项B错，注意，本案中作出具体行政行为的是乙市政府，甲省政府的批复不属于具体行政行为。

7.某施工单位认为工商行政管理部门对其罚款过重，向法院提起诉讼。法院经过审理，认为该行政处罚显失公平。关于法院对该案的处理，下列说法中正确的是( )。[2010]

A.由于该行政处罚并不违法，法院应当维持原判

B.法院可以撤销该行政处罚，并判决将罚款改为警告

C.法院应当判决行政机关重新作出行政处罚

D.法院可以直接判决减少部分罚款金额

【答案】D

【解析】本题考点为行政诉讼的一审判决。认定行政处罚显失公正(即同类型的行政处罚畸轻畸重，明显不公正)的，可以判决变更。

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（责任编辑：rhj）