二级建造师

四、调解与和解(略)

五、行政复议和行政诉讼制度

(一)行政强制的种类和法定程序

1、行政强制的种类

(1)行政强制措施包括：限制人身自由、查封、扣押、冻结、其他行政强制措施

(2)限制人身自由的强制措施只能由法律设定

(3)行政法规可以设定除限制人身自由以外的强制措施

(4)法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请法院强制执行

2、行政强制的法定程序

(1)实施程序

1)由两名以上行政执法人员实施

2)出示执法身份证件

3)通知当事人到场

4)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据及当事人依法享有的权利、救济途径

5)听取当事人的陈述和申辩

6)制作现场笔录

(2)查封、扣押的期限不得超过30日;情况复杂的可以延长，但延长不得超过30日

(3)作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务

(4)没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起3个月内，申请法院强制执行

(二)行政复议的范围、受理和复议决定

1、行政复议的范围

(1)不得申请行政复议的事项

1)行政处分：行政机关的行政处分或者其他人事处理决定。

2)行政调解：行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。

【例1】在工程建设领域，行政纠纷当事人可以申请行政复议的情形通常包括(　)。

A、行政处罚 B、行政处分 C、行政许可 D、行政强制措施

E、行政调解

【参考答案】ACD

(2)当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，但法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

(3)申请人对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，申请人可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

【例】对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为，当事人不服，可以向(　)申请行政复议。

A、市建设行政主管部门 　B、市人民政府

C、省级建设行政主管部门 D、省级人民政府

E、国务院建设行政主管部门

【参考答案】BC

2、行政复议受理

行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是，有下列情形之一的，可以停止执行：

(1)被申请人认为需要停止执行的;

(2)行政复议机关认为需要停止执行的;

(3)申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。

【例】具体行政行为在行政复议期间不停止执行，但( )可以停止执行。

A、申请人申请停止执行 　B、申请人提供担保的

C、被申请人认为需要停止执行的 　D、被申请人被撤销的

E、行政复议机关认为需要停止执行的

【参考答案】CE

3、行政复议决定

(1)申请人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除法律规定不得公开的情形外，行政复议机关不得拒绝。

(2)行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。

(3)除非法律另有规定，行政复议机关一般应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。

(4)申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，应当赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应同时决定被申请人依法给予赔偿

【例】关于行政复议，下列表述正确的有(　)。

A、行政复议一般在受理申请后30天内做出

B、行政复议申请应当在当事人得知该具体行政行为之日起30日内提出

C、当事人可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议

D、当事人不服从行政复议决定的，可向人民法院提起诉讼

E、不服行政机关对民事纠纷做出的调解，可以申请行政复议

【参考答案】 CD

(三)行政诉讼受案范围、审理程序和判决执行

1、行政诉讼受案范围

(1)不予受理的行政案件

1)国防、外交等国家行为;

2)抽象行政行为：行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;

3)行政处分：行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;

4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

5)行政调解

(2)行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地法院管辖。以限制人身自由的强制措施不服提起的诉讼，由被告住所地或者原告住所地法院管辖

【例】施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是(　)。

A、对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解

B、撤销施工单位资质证书的决定

C、因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分

D、关于资质证书颁发的条件不符合法律规定

【参考答案】B

2、行政案件的审理程序

(1)行政争议未经行政复议的，应当自知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉

(2)经过行政复议的，应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉

(3)法院审理行政案件不适用调解，但行政赔偿诉讼可以调

3、 行政诉讼与民事诉讼比较

(1)在行政诉讼中，被告对其作出的具体行政行为负有举证责任(‘谁主张，谁举证”)

(2)在行政诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据

(3)行政诉讼上诉审不受上诉范围限制，应进行全面审查(只审查上诉请求的范围)

(4)必须组成合议庭(民事简易程序独任审理)

(5)不能调解(行政赔偿诉讼可以调解)

【例】在行政诉讼中，第二审人民法院审理上诉案件(　)。

A、只审理一审法院认定事实是否清楚

B、只审理一审法院适用法律是否正确

C、必须全面审查、不受上诉范围的限制

D、只审理一审法院有无违反法定程序

【参考答案】C

（责任编辑：liushengbao）

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