中级会计师

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第三节 外商投资企业法律制度

一、外商投资企业法律制度概述

(一) 外商投资企业的概念

外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内举办的企业。外商投资企业具有以下基本特征：

1. 外商投资企业是外商直接投资举办的企业。直接投资是指投资者将资金或其他财产投入企业，并不同程度地参与企业的经营决策，通过企业盈利分配获取投资收益的投资方法。相对于间接投资而言，直接投资具有更大的稳定性。

2. 外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业，私人投资是指以公司、企业和其他经济组织或者个人的名义进行的投资。它与政府的对外援助不同，具有民间经济技术合作的色彩。

3. 外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。根据我国法律和行政法规规定，设立外商投资企业必须经中国政府批准，并在中国境内设立。外商投资企业设立后，必须遵守中国的法律;同时，也受中国法律的保护。

(二) 外商投资企业的种类

根据我国有关法律和行政法规的规定，我国目前的外商投资企业主要有以下几种：

1. 中外合资经营企业

中外合资经营企业亦称股权式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。这种企业形式按照中外投资者的出资比例来确定投资者的风险、责任和利润分配，各自的权利和义务十分明确。这种企业形式较多地应用于投资多、技术性强、合作时间较长的项目。

2. 中外合作经营企业

中外合作经营企业亦称契约式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。这种企业形式的特点是合作方式较为灵活，中方投资者可以无形资产等要素作为合作的条件，解决了我国企业投资资金缺乏的问题;允许外方投资者先行回收投资，对外国投资者由较大的吸引力;在合作期满后，企业全部固定资产无偿归中方所有。

3. 外资企业

外资企业亦称外商独资经营企业。它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。但不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。这一企业形式的股权完全属于外国投资者，因而外国投资者愿意采用更加先进的技术和设备，带来一些通过合资形式也难以引进的技术，同时，有助于在国家不投入大量配套资金的情况下扩大就业，增加税收。

4. 中外合资股份有限公司

中外合资股份有限公司，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人(简称外国股东)同中国的公司、企业或者其他经济组织(简称中国股东)，依照中国法律和行政法规，在中国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。

(三) 外商投资企业的投资项目

为了使外商投资企业的投资项目与我国国民经济和社会发展规划相适应，并有利于保护投资者的合法权益，2002年2月21日国务院发布了《指导外商投资方向规定》，并自2002年4月1日起施行。

根据《指导外商投资方向规定》的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。

1. 鼓励类外商投资项目

属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目：(1) 属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的;(2) 属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的;(3) 适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的;(4) 属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的;(5) 能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的;(6) 法律、行政法规规定的其他情形。

鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外，从事投资额大、回收期长的能源、交通、城市基础设施(煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港口、机场、城市道路、污水处理、垃圾处理等)建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关的经营范围。

2. 限制类外商投资项目

属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：(1) 技术水平落后的;(2) 不利于节约资源和改善生态环境的;(3) 从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的;(4) 属于国家逐步开放的产业的;(5) 法律、行政法规规定的洽谈情形。

3. 禁止类外商投资项目

属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：(1) 危害国家安全或者损害社会公众利益的;(2) 对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的;(3) 占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的;(4) 危害军事设施安全和使用效能的;(5) 运用我国特有工艺或者技术生产产品的;(6) 法律、行政法规规定的其他情形。

4. 允许类外商投资项目

不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。

产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。

(四) 外国投资者并购境内企业

外国投资者并购境内企业，是指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下称“境内公司”)股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业(以下称“股权并购”);或者，外国投资者设立外商投资企业并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产;或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产(以下称“资产并购”)。为了促进和规范外国投资者来华投资，引进国外的先进技术和管理经验，提高利用外资的水平，实现资源的合理配置，2003年3月7日，原对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局联合发布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》，2006年8月8日商务部发布了修订后的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，其主要内容如下：

1. 外国投资者并购境内企业应遵循的原则

(1) 外国投资者并购境内企业，应遵守中国的法律、行政法规和规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。

(2) 外国投资者并购境内企业，应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策。依照《外商投资产业指导目录》不允许外国投资者独资经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权;需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位;禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求;不符合要求的，应进行调整。

(3) 外国投资者并购境内企业，涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定。

(4) 外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应当按照中国税法的规定纳税，接受税务机关的监督。

(5) 外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续。

2. 外国投资者并购境内企业的要求

境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避上述要求。

外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。

外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。外

（责任编辑：xll）