中级会计师

正确答案：

(1)付款人不得以背书不连续作为拒绝付款的理由。因为，尽管C受让该汇票时，是该行为的被背书人，而在下一背书转让中，背书人不是C，而是D，但是，D系以继承方式从C处合法获得该汇票，是该汇票的权利人，并提供了有效证明，便可行使相应的权利，将该汇票转让给他人。因此，付款人不能以该汇票背书不连续作为拒绝付款的理由。

(2)根据《票据法》的规定，G可向其一切前手及付款人行使追索权，故G可以向A、B、D、F及付款人之一或数人或全部行使追索权。

(3)根据《票据法》的规定，票据的变造应依照签章之前或之后判定当事人的责任。A、B、D的签章是在变造之前，故应就该汇票当时记载的人民币8万元承担责任，付款人亦应对此承担责任;E为变造人，应对所造文义负责，即人民币18万元承担责任;F签章在变造之后，亦应对人民币18万元负责。如果G获得付款人支付的人民币8万元，则可向E和F请示赔偿人民币10万元及其他损失;如果F向G赔偿了人民币10万元及其他损失，则可向E请求赔偿由此造成的一切损失。

六、综合题 (本题型共2题，每题10分，共20分，)

1.某市甲、乙、丙三企业经协商决定共同投资设立一从事生产经营的公司。甲、乙、丙订立了发起人协议，协议中的部分内容如下：公司的组织动工为有限责任公司，公司名称为光华实业公司;公司注册资本150万元，其中甲出资70万元，乙出资30万元，丙出资50万元(其中以一非专利技术出资折价36万元);委托甲办理设立公司的申请登记手续。甲到当地工商行政管理局申请公司登记时，工商行政管理局指出了申请人在公司名称、出资方式方面的不合法之处，甲经与乙、丙商妥后均予以纠正。1994年10月10日，当地工商行政管理局向甲颁发了于当日签发的《企业法人营业执照》，公司名称为"光华××××公司"(以下简称光华公司)。甲认为，按照法律规定，公司成立应当公告，并于同年10月25日发出公司成立的公告。

1997年5月，光华公司拟与美国丁公司在本市投资设立一中外合资经营企业，双方经商谈达成初步协议，协议中的部分内容如下：合营企业注册资本200万元，光华公司以现金及实物出资160万元，丁公司出资折合人民币40万元;双方分期出资，光华公司第一期出资30万元，丁公司第一期出资折合人民币5万元;双方各派1名代表组成董事会。后因其他原因，该合营企业未设立。1998年5月，经光华公司董事会决定，将公司资金50万元以公司财务人员王某的名义开立账户存储。

1998年10月，光华公司发生严重财务危机，为此，经公司董事会研究并一致通过，决定公司解散。

要求：

(1)甲、乙、丙订立的发起人协议中关于人公司名称、出资方式的约定为什么不符合法律规定?请说明理由。

(2)甲认为，按照法律规定光华公司成立应当公告，甲的观点是否正确，为什么?

(3)光华公司成立的日期应当是哪一天?

(4)光华公司与美国丁公司达成的初步协议中有哪些不符合我国法律规定之处，为什么?

(5)光华公司董事会决定将公司资金以个人名义开立账户存储，这种行为是否违法?如果违法，应承担哪些法律责任?

(6)光华公司董事会决定公司解散的做法是否合法，为什么?

正确答案：

(1)关于公司名称：根据《公司法》的规定，有限责任公司必须在公司名称中标明"有限责任公司"字样;关于出资方式：根据《公司法》的规定，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%.本题中，发起人丙的出资中非专利技术出资额占公司注册资本的比例为24%(36/150)，超过了法定的限额。

(2)甲的观点不正确。因为《公司法》没有要求有限责任公司成立后应当公告

(3)光华公司成立的日期应当为公司营业执照签发日期(或：1994年10月10日为光华公司的成立日期)

(4)丁公司的出资比例不符合法律规定。根据有关规定，在合资企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%，丁公司的出资占注册资本的比例仅为20%，未达到法定要求。丁公司第一期的出资额不符合法律规定。按照规定，合营合同规定分期出资的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，丁公司的第一期出资没有达到法定限额。合营企业董事会的组成人数不符合我国法律的规定。按照规定，合营企业的董事会成员不得少于3人。初步协议中商定的董事会的人数低于法律规定。

(5)光华公司董事会决定将公司资金以个人名言开立账户存储的行为违法。按照《公司法》的规定，将公司资金以任何个人名义开立账户存储的，没收违法所得，并处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

(6)光华公司董事会决定公司解散的做法不合法。按照规定，解散公司的决议必须由股东会作出。

2.A企业书面授权其代理人郭某以4.00-4.20元的单价与B企业签订买卖合同。但郭某在与B的合同谈判过程中，认为A企业的最高授权价格仍比正常的市场价格低，于是在与B企业反复磋商下，2001年4月1日与B企业签订了单价为4.50、合同标的额为200万元的买卖合同。最近3年，B企业一直通过郭某与A企业签订买卖合同，但B企业并不知道在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。

根据合同约定，A企业在2001年7月1日-5日期间向B企业提供全部货物，B企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向A企业支付全部货款200万元。2001年7月5日，A企业按照合同约定将全部货物交给B企业，B企业与7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知A企业。8月2日，A企业要求B企业支付200万元的货款，B企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。

A企业在对B企业的调查中发现，B企业拒绝付款的真正原因是B企业已丧失支付能力，B企业同时欠C企业到期债务200万元。但B企业享有对D企业的到期债权200万元，由于B企业管理混乱，B企业一直没有对D企业主张其债权。

2001年8月20日，A企业向人民法院请示以自己的名义代为行使B企业对D企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，A企业胜诉。裁定由D企业向A企业履行清偿业务义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭。

C企业得知人民法院的裁定后，向A企业主张应由A、C平均分配D企业偿还的200万元，A企业表示拒绝。

要求：

根据《合同法》、《合同法解释》的有关规定，分析回答下列问题：

(1)A、B企业的买卖合同是否成立?并说明理由。

(2)B企业拒绝付款的理由是否成立?并说明理由。

(3)A企业提起代位权诉讼应符合哪些条件?

(4)人民法院的裁定是否符合有关规定?

(5)如A企业代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承担?

(6)C企业的主张是否成立?并说明理由。

正确答案：

(1)A、B企业的买卖合同成立。根据规定，行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名言订阅合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案中，由于最近3年B企业一直通过郭某与A企业签订买卖合同，而且4.50元的单价属于正常的市场价格，因此可以推定B企业为善意相对人，因此郭某的代理行为有效，郭某以A企业的名义与B企业的买卖合同成立。

(2)B企业拒绝付款的理由不成立。根据《合同法》的规定，在买卖合同中，当事人约定期间的，买方应在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知卖方，买方怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。在本案中，约定的检验期间为7月6日-15日。但B企业未在检验期间内将部分货物的质量不符合约定的情况及时通知A企业，则视为货物的数量和质量符合约定，因此B企业拒绝付款的理由不成立

(3)A企业提起代位权诉讼的条件见2003年教材。

(4)人民法院的裁定符合规定。根据《合同法解释》的规定，债权人向次债务人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。在本案中，债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的，人民法院裁定"由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭"符合法律规定。

(5)2万元的诉论费用由D企业承担。根据《合同法解释》的规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担。

(6)C企业的主张不成立。根据《合同法解释》的规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。在本案中，债权人A的代位权诉讼成立，因此其债权就其代位权行使的结果(200万元)有优先受偿权，因此C企业的主张不成立。

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