2014年资产评估师考试经济法巩固练习题：

三、综合题[共4题，共50分。其中(一)题18分， (二)题12分， (三)题10分，(四)题10分。有计算的，萋，求列出算式、计算步骤。需按公式计算的，应列出公式]

(一)

2011年6月1日，甲、2、丙、丁四人决定投资设立一普通合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：(1)甲以货币出资20万元，乙以其设备折价出资l6万元，其他三人同意，丙以劳务折价出资12万元，丁以货币出资8万元;(2)甲、乙、丙、丁按:2：2：1：1的比例分配利润和承担风险;(3)由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其经他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。该合伙企业经登记于2011年6月20日成立。合伙企业存续期间，发生下列事实：

(1)合伙人甲为了改善企业经营管理，于2011年6月25日独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为B公司提供担保。

(2)2011年7月1日，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙

合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合

同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。

(3)2011年7月10日，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。

2011年8月11日，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊入伙，戊出资4万元。甲、

乙、丙、戊之间仍按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险。2011年8月15日，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙 人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数 额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新人伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。

(4)2011年8月20日，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2011年8月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2011年9月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中的全部财产份额，合伙企业决定对乙进行除名。

根据相关法律制度的规定，回答下列问题：

1.甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法?并说明理由。

2.甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效?并说明理由。

3.甲拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

4.丙拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

5.丁的主张是否成立?并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿，追偿的数额是多少?

6.戊的主张是否成立?并说明理由。

7.经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

8.合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进 行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定?并说明理由。

(二)

2011年4月，甲公司与乙公司约定一份购销合同，内容为：甲公司向乙公司提供200台设备，单价l万元;乙公司在订立合同时先向甲公司支付定金50万元，甲公司在向乙公司提供全部合格设备后7天内，乙公司一次性支付全部货款。双方如有违约，违约方向守约方支付l0万元违约金。合同订立后，甲公司与丙公司订立承揽合同，由丙公司负责此200台设备的制造安装，合同约定，如果丙公司不能按期提供设备导致甲公司迟延向乙公司交货，丙公司应当承担10万元违约责任。2011年6月，丙公司在按时向甲公司交货时，遭遇当地暴雨灾害，致使设备被搁置运输途中，为此导致甲公司向乙公司晚交货5天。甲公司向丙公司提出支付10万元违约金，丙公司以不可抗力为由拒绝支付。

根据上述材料，回答下列问题：

1.甲公司与乙公司约定的定金数额是否符合规定?为什么?

2.甲公司在哪些情况下可以中止履行向乙公司交货的义务?

3.甲公司与丙公司订立的加工承揽合同中，是否可以约定由丙公司承担10万元违约金?为什么?

4.丙公司以不可抗力：句由拒绝支付违约金，应当符合什么条件?

(三)

甲股份有限公司(以下简称甲公司)成立于2009年3月10日，公司股票自2011年2月1日起在深圳证券交易所上市交易。公司章程规定，凡投资额在2 000万元以上的投资项目须提交 公司股东大会讨论决定。

乙有限责任公司(以下简称乙公司)是一软件公司，甲公司董事何某为其出资人之一。乙 公司于2009年9月新研发一高科技软件，但缺少3 000万元生产资金。遂与甲公司洽谈，希望 甲公司投资2 000万元用于生产此软件。

2009年l2月10日，即公司董事会直接就投资生产软件项目事宜进行讨论表决。全体董事 均出席董事会并参与表决。在表决时，董事魏某对此投资项目表示反对，其意见被记载于会议 记录，赵某等其余8名董事均表决同意。随后，甲公司与乙公司签订投资合作协议，双双就投 资数额、利润分配等事项作了约定。于2011年2月17日，甲公司即按约定投资2 000万元用于 此软件生产项目。

2011年5月，软件产品投入市场，但由于产品性能不佳，销售状况很差，甲公司因此软件 投资项目而损失重大。

2011年11月1日，甲公司董事何某建议其朋友王某抛售所持有甲公司的全部股票。ll月5日，甲公司将有关该投资软件项目而损失重大的情况向国务院证券监督管理机构和深圳证券交易所报送临时报告，并予以公告。甲公司的股票价格随即下跌。

2011年ll月20日，持有甲公司2%股份的发起人股东郑某以书面形式请求公司监事会向人 民法院提起诉讼，要求赵某等董事就投资软件项目的损失对公司负赔偿责任。但公司监事会拒 绝提起诉讼，郑某遂以自己名义直接向人民法院提起诉讼，要求赵某等董事负赔偿责任。 此后，郑某考虑退出甲公司，拟于2011年l2月20日将其所持有的甲公司全部股份转让绐他人。

根据上述情况与《公司法》、《证券法》的有关规定，回答下列问题：

1.董事何某是否有权对甲公司投资生产软件项目决议行使表决权?说明理由。

2.董事魏某是否应就投资软件项目的损失对甲公司承担赔偿责任?说明理由。

3.董事何某建议其朋友王某抛售甲公司股票是否符合法律规定?说明理由。

4.股东郑某以自己名义直接向人民法院提起诉讼是否符合法律规定?说明理由。

5.股东郑某是否可以于2011年12月20日转让全部股份?说明理由。

(四)

甲公司专营A地至B地的旅客运输业务。2011年12月1日，由于正值客运淡季，甲公司将 一使用空调车的班次取消，购买了该班次车票的旅客被合并至没有空调的普通客车中。该批旅 客认为甲公司的做法不合理，要求退还部分票款，但甲公司以近期多雨雾、路不好走，两种票价金额相砉不大为由，不同意退还相差部分的票款。

当车行至某段山路时，司机因故采取了急刹车措施。乘客乙被甩到车内地板上摔伤。乘客乙经医院诊断鉴定为腰椎压缩性骨折，要求甲公司承担医药费及其他相关损失。根据上述事实及《合同法》的规定，回答下列问题：

1.甲公司不退还部分旅客票款的行为是否符合法律规定?简要说明理由。

2.甲公司应否对乘客乙受伤承担损害赔偿责任?简要说明理由。

答案：

(一)

1.甲聘伯A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为均不合法。根据 《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定的以外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营 管理人员以及以合伙企业的财产为他人提供担保，须经全体合伙人一致同意。在本题中，合伙 人在合伙协议中对这些事项如何处理未作约定，因此需要合伙人一致决定，甲未经其他合伙人 一致同意，独自决定这两个事项不合法。

2.甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同有效。虽然甲的行为超出了他的职权范围， 但是《合伙企业法》规定：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制， 不得对抗善意的第三人 本题中，C公司为善意的第三人，所以其他合伙人不得以甲超越职权 范围为由否认该合同的效力。

3.甲拒绝承担连带责任的理由不成立。根据《合伙企业法》的有关规定，普通合伙企业的 争伙人对合伙企业的债夸承担无限连带责任。所以甲拒绝承担连带责任的理由不成立。合伙人 勾部的关系是按份关系 但对外的关系则是连带关系，不能以内部的按份性对抗外部的连带性。

4.丙拒绝承担连蒂责任的主张不成立。丙以劳务出资的方式成为合伙人，全体合伙人对合 次企业的债务承担无限连带责任。

5.丁的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。合伙企业与C公司的债权债务关系发生在丁退伙之前，所以丁 寸该笔债务承担无限连营责任。如果丁向c公司偿还了24万元的债务，丁可以向现合伙人甲、 乙、丙、戊追偿。追偿昀数额分别是8万元、8万元、4万元和4万元。

6.戊的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。因此戊不得向债权人c拒绝承担连带责任。

7.经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张成立。A不是合伙企业的合伙人，因此对合伙企业的债务不承担连带责任。

8.合伙人乙被人巨法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进 行除名，合伙企业的做去不符合法律规定。因为这种情况是当然退伙的情形，无须合伙企业对其除名。

(二)

1.定金不约定符名规定。《合同法》规定，定金数额不得超过主合同标的额的20%。本题 中.主合同标的额是200万元，定金数额不得超过40万元。

2.甲公司在乙公司出现可能丧失履行债务能力的情形时，可以中止履行合同。这些情形包括：经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金，以逃避债务;丧失商业信誉;其他情形。

3.甲公司与丙公司订立的承揽合同中，可以约定由丙公司承担10万元违约金。《合同法》 规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔 偿额应当相当于因违约听造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同 一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。甲公司与丙公司约定的 10万元违约金属于间括损失。

4.丙公司以不抗力为由拒绝支付违约金，应当符合下列条件：丙公司在履行义务过程中发生了不能预见、不能避免并不能克服的客观情况;丙公司没有迟延履行;丙公司因不可抗力 不能履行合同时，应当及时通知甲公司，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

(三)

1.董事何某无权对甲公司投资生产软件项目决议行使表决权。根据规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权。本题中，甲公司董事何某是乙公司的出资人之一，因此在甲公司对乙公司的投资项目表决时，何某应该予以回避，不得行使表决权、

2.董事魏某不应就投资软件项目的损失对甲公司承担赔偿责任。根据规定，董事会的决议 违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董 事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。本题中，董事魏某对此投资项目表示反对，其意见也被记载于会议记录，因此魏某对此投资项目所造成的损失不承担赔偿责任。

3.董事何其建议其朋友王某抛售甲公司股票不符合法律规定。根据规定，发行人的董事、 监事、高级管理人员属于内幕信息的知情人，证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息 的人，在内幕信息公开前，不得买入或者卖出该公司的证券，不得泄露该信息，也不得建议他 人买卖该证券。本题中，董事何某属于内幕信息的知情人，其建议朋友王某抛售甲公司股票的行为是不合法的。

4.股东郑毛以自己名义直接向人民法院提起诉讼符合法律规定。根据规定，公司董事、高 级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股 份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会向 人民法院提起诉讼。监事会拒绝提起诉讼的，股份有限公司连续l80日以上单独或者合计持有公司l%以上股纷的股东，有权为了公司的利益，以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本题中，郑某持有甲公司2%股份，符合股东代表诉讼的主体要求，依法请求监事会提起诉讼后，监事会拒绝提起，因此，郑某可以自己名义直接向人民法院提起诉讼。

5.股东郑某不能于2011年12月20日转让全部股份。根据规定，发起人持有的本公司股 份，公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起l年内不得 转让。本题中，甲公司股票自2011年2月1日起在深圳证券交易所上市交易，因此发起人持有的股票应自此坎公开发行股票日2011年2月1日后的1年内不得转让，即：2011年2月1日一2012年2月日，因此，郑某在2011年12月20日转让全部股份是不符合规定的。

(四)

1.甲公司不退还票款的行为不符合法律规定。根据规定，承运人应当按照客票载明的时间和班次运输旅客。承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或减 收票款。本题中，甲公司擅自将空调车变更为普通车，降低了服务标准，因此，应该根据旅客的要求退票或减收票款。

2.甲公司应对乘客乙受伤承担损害赔偿责任。根据规定，承运人应当对运输过程中旅客的 伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、 重大过失造成的除外。本题中，乘客乙的受伤是因为司机急刹车，并非自身健康或者故意、重大过失造成的，因此，甲公司应对其受伤承担损害赔偿责任。

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（责任编辑：中原茶仙子）

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