综合题

1、2001年8月，王某、张某、李某三人共同投资设立了甲有限责任公司(简称“甲公司”)。2001年10月，甲公司联合另外五家公司共同设立了乙股份有限公司(简称“乙公司”)。乙公司于2005年5月首次公开发行股份，同年6月其股票在证券交易所上市交易。

2006年2月15日，甲公司召开股东会审议2005年度利润分配方案和董事会组成人员调整方案。决议通过后，持有甲公司15%股权的股东王某对利润分配数额有异议，要求召开临时股东大会。据了解，甲公司章程规定：公司股东按照投资比例行使表决权，按照平均原则分配利润。 2006年2月底，甲公司单独投资设立了丙有限责任公司(简称“丙公司”)。

2006年3月，乙公司向社会公开发行可转换为股票的公司债券，依法聘请N证券公司为承销机构。N证券公司了解到：乙公司净资产为1.2亿元;2003年乙公司首次发行2年期公司债券500万元，债券本息已全部支付。同月，乙公司拟在2005年年度报告中披露持有公司股份最多的前5名股东的名单和持股数额，但不披露公司监事持股情况和实际控制人情况。

2006年4月，乙公司拟对本公司章程作如下修改：公司持有的本公司股份享有表决权;公司利润分配实行同股同利，公司持有的本公司股份与其他股份一同参与公司利润分配。

根据上述事实和相关法律制度的规定，回答下列问题：

1.甲公司审议2005年度利润分配方案和董事会组成人员调整方案时，在什么情况下可以不召开股东会会议而直接做出决定?

2.王某在什么条件下可以自行召集和主持股东会?

3.丙公司可否再单独投资设立有限责任公司?为什么?

4.丙公司可否在章程中规定“甲公司对丙公司的债务—概不承担责任”?为什么?

5.乙公司2006年3月发行可转换为股票的公司债券时，是否需要保荐人?为什么?

6.乙公司2006年3月发行可转换为股票的公司债券的额度最高可以是多少万元?

7.乙公司拟在2005年年度报告中披露和不披露的内容是否符合法律规定?为什么?

8.乙公司拟对公司章程所作的修改内容是否符合法律规定?为什么?

2、甲股份有限公司董事会由15名董事组成。2009年8月20日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共9名董事，另有6位董事因事请假，但都出具了委托书由其他董事代为出席会议;董事会会议讨论的下列事项，经表决有8名董事同意而获通过(含委托代为出席行使表决权的董事)：

(1)鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事会成员涨25%的工资。

(2)鉴于监事会成员中的职工代表李某在家休养，决定由本公司职工王某参加监事会。

(3)鉴于公司的本年销售目标订立的比较高，拟将销售科升格为销售部，并面向社会公开招聘销售人员10人，公司应收账款坏账问题较为严重，决定单独设立信用部门，负责审核给与赊销的公司的信用情况，销售科升格为销售部和新设立信用部的方案经股东大会通过后付诸实施。

09年9月10日，公司拟在创业板市场首次公开发行股票并上市，保荐人在对其进行上市辅导时发现公司具体指标如下所述：

①甲股份公司是由一有限责任公司于07年3月整体折股转变而来，该有限责任公司成立于04年5月9日;

②最近一期末净资产为1500万元，且不存在未弥补亏损;

③最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于20%;

④发行前股本总额不少于3000万元;

⑤甲公司与甲公司的实际控制人A公司，均主营电子产品生产与销售业务。

要求：根据以上事实，依据有关法律规定，回答下列问题：

(1)甲公司董事会会议的召开是否符合法律规定?为什么?

(2)甲公司董事会会议表决程序是否符合法律规定?为什么?

(3)董事会决定给每位董事涨工资的决定是否符合规定?并说明理由。

(4)董事会决定由公司职工王某参加监事会的决定是否符合规定?并说明理由。

(5)董事会认为将公司销售科升格为销售部的方案和新设信用部的决定须经公司股东大会通过的观点是否符合法律规定?并说明理由。

(6)在创业板首发并上市的条件是否符合规定?并说明理由。

3、2007年7月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指定乙律师事务所担任破产管理人。在10月10 日召开的第一次债权人会议上，管理人将甲公司的有关情况汇报如下：

1.全部财产的变现价值为2000万元。其中包括：

(1)已作为丁银行贷款等值担保物的财产价值为250万元;

(2)管理人发现甲公司于2006年11月1日无偿转让140万元的财产，遂向人民法院申请予以撤销、追回财产，并于2007年10月1日将该财产全部追回;

(3)甲公司综合办公楼价值800万元，已用于对所欠乙企业500万元货款的抵押担保，货款尚未支付。

2.欠发职工工资社会保险费用200万元、欠交税款100万元;管理人于7月15 日解除了甲公司与丙公司所签的一份买卖合同，给丙公司造成了120万元的经济损失。

3.人民法院的诉讼费用30万元，管理人报酬20万元，为继续营业而支付的职工工资及社会保险40万元。

要求：根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：

(1)哪些属于破产费用?哪些属于共益债务?

(2)对甲公司无偿转让财产的行为，管理人是否有权请求人民法院予以撤销?并说明理由。

(3)丙公司是否可以就其120万元的经济损失申报债权?并说明理由。

(4)如果有财产担保的债权人丁银行、乙企业均不放弃优先受偿权，在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中是否享有表决权?

(5)根据本题的具体数字，简述破产财产的清偿顺序。

(6)如果丙公司自最后分配公告之日起满2个月仍不领取其破产财产分配额，其分配额应如何处理?并说明理由。

4、甲公司与乙信用社签订了一份借款合同。合同约定：甲公司向乙信用社贷款人民币500万元，借款期限为3年，借款用途为技术改造。甲公司按照信用社的要求提供保证担保，保证人为当地县政府。乙信用社为了控制风险，将利息75万元预先在本金中扣除。

要求：根据以上事实及相关法律的规定，回答下列问题：

(1)如果借款合同没有采用书面形式是否合法?并说明理由。

(2)该合同的担保是否合法?并说明理由。

(3)乙信用社将利息预先在本金中扣除是否合法?并说明理由。

(4)假如当事人双方没有在合同中约定利息的支付期限，应当怎么处理?并说明理由。

1、

【正确答案】：1.甲公司股东如果以书面形式对利润分配方案和董事会组成人员调整方案表示一致同意，可以不召开股东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。P61

2.王某可以自行召集和主持股东会的条件是：董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会召集和主持;监事会不召集和主持的，代表l/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。P62

3.丙公司可以单独投资设立公司，理由是：丙公司属于一人有限公司;《公司法》规定，一个自然人投资的一人公司不能投资设立新的一人有限责任公司，该规定没有限制法人投资的一人公司再投资一人有限责任公司。P65

4.不可以。理由是：对于一人有限责任公司，《公司法》规定，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。P65

5.乙公司发行可转换为股票的公司债券需要保荐人。理由是：《证券法》规定，发行人申请公开发行可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。P254

6.乙公司本次发行公司债券额度最高可以为：12000 x 40%=4800(万元)P252

7.乙公司拟在2005年中披露和不打算予以披露的内容不符合法律规定。理由是：《证券法》规定，上市公司的年度报告应当载明持有公司股份最多的前10位股东的名单和持股数额，监事的持股情况以及公司的实际控制人。P258

8.乙公司拟对公司章程所作的修改内容不符合法律规定。理由是：《证券法》规定，公司持有的本公司股份没有表决权。公司持有的本公司股份不得参与利润分配。P73、77

2、

【正确答案】：(1)甲公司董事会会议的召开符合法律规定，接照《公司法》规定，股份有限公司董事会须由过半数的董事出席方可举行，该公司的董事会人数为15人，过半数为8人以上，该董事会会议由9人出席，是符合规定的。P73

(2)甲公司董事会会议表决程序符合法律规定。根据《公司法》的规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过。全体董事为15人，其中有8人同意，可以通过决议。P73

(3)董事会决定给每位董事涨工资的决定违法。根据《公司法》规定，股东大会才有权选举和更换董事，并决定董事的报酬。P61

(4)董事会决定由公司职工王某参加监事会的决定违法。根据《公司法》的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举。P74

(5)董事会认为将公司销售科升格为销售部的方案和新设信用部的决定须经公司股东大会通过的观点不符合法律规定。根据《公司法》规定，公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置。P63

(6)第一点符合规定。根据规定：发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。本题中是整体折股，有限公司于04年5月9日成立，于09年9月10日拟在创业板首发并上市，已满3年，符合规定。

第二点不符合规定。根据规定，最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。题目中说“最近一期末净资产为1500万元”，不符合规定。

第三点不符合规定。根据规定，最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长;或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。题目中“最近2年营业收入增长率均不低于20%”，不符合规定。

第四点不符合规定。根据规定，发行后股本总额不少于3000万元;而题目中是“发行前”，所以不符合规定。

第五点不符合规定。根据规定，发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。题目中说“甲公司与甲公司的实际控制人A公司均主营电子产品生产与销售业务”，即发行人与其实际控制人之间存在同业竞争，不符合规定。P256

3、

【正确答案】：(1)人民法院的诉讼费用30万元、管理人报酬20万元属于破产费用，合计50万元;为继续营业而支付的职工工资及社会保险40万元属于共益债务。P121

(2)管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，对债务人无偿转让财产的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。P113

(3)丙公司可以申报债权。根据规定，管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。P107

(4)债权人丁银行、乙企业在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中不享有表决权。根据规定，有财产担保的债权人对和解协议和破产财产分配方案不享有表决权。P109

(5)破产财产的清偿顺序

①对破产企业特定财产享有优先受偿权的债权：2000万元的破产财产首先清偿银行贷款250万元、乙企业货款500万元。

②破产费用和共益债务：清偿50万元的破产费用和40万元的共益债务。

③破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金：清偿职工工资社会保险费用200万元。

④破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款：清偿税款100万元。

⑤普通破产债权：剩余860万元的破产财产清偿普通破产债权。

破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。P122

(6)管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。根据规定，债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。P122

4、

【正确答案】：(1)借款合同没有采用书面形式不合法。根据《合同法》规定，借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。本案例中当事人之间的借款不是自然人之间的借款，因此应当采用书面形式。P372

(2)该合同的担保不合法。根据《担保法》的规定，除了在经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织进行转贷的情况下，国家机关不能做保证人。P347

(3)将利息预先在本金中扣除不合法。根据《合同法》规定，借款的利息不得预先在本金扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。P374

(4)如果当事人没有约定利息支付期限，当事人可以协议补充;不能达成补充协议时，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间在1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。本题中，本合同的借款期间为3年，应当在每届满1年时支付。P374

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（责任编辑：何以笙箫默）

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