期货从业资格

2.A上市公司(本题下称“A公司”)是于1996年8月28日由B国有企业(本题下称“B企业”)独家发起并以募集方式设立的股份有限公司。A公司股本总额为9000万股(每股面值为人民币1元，下同)，其中：发起人股6500万股，境内上市人民币普通股2500万股。根据A公司公布的1997年和1998年年度报告，其主营的纺织业受市场不景气之影响，生产经营陷入困境，致使公司连续两年出现亏损。为了扭转A公司业绩滑坡的局面，1999年5月有关各方初步形成股权转让以及对A公司进行资产重组的意见，具体内容如下：

(1)B企业以协议方式将持有的A公司6500万股中的5000万股转让给C有限责任公司(本题下称“C公司”)。协议达成后，B企业在3日内将该协议报经国务院证券监督管理机构及证券交易所审核批准，并保证于1999年6月28日之前正式履行。

(2)根据经会计师事务所审计并出具无保留意见审计报告的A公司截止日为1999年3月31日的会计报表，其资产总额为人民币18000万元，负债为人民币8000万元，净资产为人民币10000万元。B企业与C公司通过协商一致，拟定C公司受让B企业持有的A公司的股份价格为每股人民币1元。C公司承诺于股权转让协议确定的购买日支付价款2000万元，其余价款分三次在三年内付清，即2000年6月底支付1000万元;2001年6月底支付1000万元32002年3月底支付完毕其余款项。

(3)C公司受让B企业股份的行为完成后，拟将其通信设备制造等资产与A公司的纺织机械等资产进行置换，以改变A公司之主营业务。A公司与C公司达成资产置换协议后，应将该协议向中国证监会及证券交易所作出书面报告，并予以公告，然后办理资产置换及变更主营业务的相关手续。

(4)在进行前述资产置换的同时，A公司拟计划申请发行3000万股新股，该次发行的新股仅向社会公开募集，不向原股东配售。

要求：按上述各点之顺序，根据所述事实和<中华人民共和国证券法>以及有关法律、法规及规章等规定，分别评述上述各点有无不当之处，并说明理由。

答：

(1)根据有关规定，C公司以协议方式受让B企业持有的A公司5000万股份的行为是协议收购行为。在收购协议达成后，收购人必须在3日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告，并予以公告，据此，该收购协议无须报经国务院证券监督管理机构及证券交易所审核批准，而只须由C公司而非B企业履行报告及公告义务即可。其次，根据有关规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让，而B企业作为发起人持有A公司的股份，自其成立之日起尚不满三年，故而在1999年6月28日之前履行股权转让协议不符合有关规定。

(2)根据有关规定，国有股份的转让价格必须根据公司每股净资产值、净资产收益率、实际投资价值、近期市场价格以及合理的市盈率等因素确定，但不得低于每股净资产值，而C公司受让B企业持有A公司股份的价格则低于每股净资产值，每股价格至少不得低于人民币1.11元。其次，根据有关规定，收购方应于收购日一次付清收购价款，一次付清确有困难，可以分期付款，但购买日所付价款一般应超过50%，并在三年内付清，而C公司承诺于股权转让协议确定的购买日支付的价款尚未达到总价款的5096，故而不符合有关规定。

(3)根据有关规定，上市公司通过置换资产变更主营业务，导致上市公司上市主体资格发生变化的，必须报中国证监会按新股发行程序重新审批。因此，A公司与C公司仅将资产置换协议向中国证监会及证券交易所作出书面报告并予公告，即办理资产置换及变更主营业务的相关手续不符合有关规定。

(4)根据有关规定，上市公司申请发行新股，应当符合公司法有关发行新股的条件，A公司连续两年出现亏损，不能向股东支付股利，故其不符合《公司法>第一百三十七条规定的发行新股的条件。另外，根据有关规定，上市公司申请发行新股，可以向社会公开募集，也可以向原股东配售。

依据：《证券法》第二十条、第八十九条《法规选编》(上册)第51页、第65页，《公司法》第一百三十七条、第一百四十七条《法规选编》(上册)第30页、第31页，《股份有限公司国有股股东行使股权行为规范意见》第十五条、第十七条《法规选编》(下册)第116页，财政部印发《关于执行具体会计准则和股份有限公司会计制度》有关会计问题解答》的通知第五大题第二问《法规选编》(上册)第256?/FONT>257页，《财政部关于企业兼并有关财务问题的暂行规定》第十一条《法规选编分(上册)》第278?/FONT>279页，《中国证监会关于上市公司置换资产变更主营业务若干问题的通知》一《法规选编》(上册)第567页。

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（责任编辑：中大编辑）

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