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9. 4案例分析

【案例9-1】涉外仲裁条款的效力

(1)案例背景

英国甲公司与北京乙公司在北京朝阳签订中央空调设备买卖合同，英国甲公司在中国没有住所，该合同约定“双方应妥善解决合同履行中发生的争议，协商解决不成的，提交仲裁解决。本协议适用中华人民共和国香港特别行政区法律。”合同履行过程中，双方发生争议，北京乙公司欲采取法律救济措施。

(2) 焦点问题

① 本仲裁条款是否有效?

② 如仲裁协议无效，北京乙公司应向哪个法院起诉?

(3) 案例分析

① 本仲裁条款无效。

《仲裁法》第18条规定：“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。”虽然本案中的仲裁条款有发生争议通过仲裁解决的意思表示，且仲裁条款约定了解决争议所适用的准据法，但是，该仲裁条款并未对仲裁机构作出约定，无法确定争议应提交哪一仲裁机构仲裁，且双方当事人亦未就仲裁条款达成补充协议，因此，案例中的仲裁条款无效。

② 鉴于仲裁协议无效，北京乙公司应向合同签订地北京朝阳区人民法院起诉。《民事诉讼法》第265条规定，“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”根据本案所述事实，英国甲公司在北京无住所，但合同签订地在北京，因此，北京乙公司可以向合同签订地北京朝阳区人民法院起诉，如果英国甲公司有符合其他地域管辖条件的，北京乙公司也可以向该等符合管辖要求的法院起诉。

(4) 约定涉外仲裁条款注意事项

涉外合同发生争议时，合同当事人一般会约定通过仲裁予以解决，因此，涉外合同的仲裁条款对于合同双方都非常重要，在约定涉外仲裁条款时，应当注意以下问题：

① 应当约定明确的仲裁机构;

② 应当约定仲裁所适用的法律;

③ 应当约定仲裁所适用的语言，还可以对仲裁地作出约定。

【案例9-2】事后签订的仲裁协议的效力

(1) 案例背景

甲工厂与乙公司签订了一份电锅炉安装合同，乙公司根据合同要求安装完毕电锅炉后，甲工厂认为乙公司的安装服务不合格，因此迟迟不付货款。乙公司多次请求甲工厂支付合同价款，并赔偿损失。但甲工厂始终以安装服务不合格为由坚持不予支付。后双方经协商达成书面仲裁协议。一周后，甲工厂向协议书约定的仲裁委员会申请仲裁，乙公司却向合同履行地人民法院提起诉讼，人民法院未予受理。

(2) 争议问题

① 本案中双方在纠纷发生后达成的书面仲裁协议是否有效?为什么?

② 本案由法院还是仲裁委员会管辖?

③ 如果乙公司提出仲裁协议无效，应由谁来裁定?

(3) 案例分析

① 双方当事人在纠纷发生后达成的书面仲裁协议有效。《仲裁法》第16条规定：“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。”因此，本案中双方当事人在纠纷发生后达成的书面仲裁协议是有效的。

② 本案应当由仲裁委员会管辖。因为《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”本案双方当事人已达成有效的书面仲裁协议，因此人民法院对于乙公司的起诉不予受理是正确的，本案由协议书约定的仲裁委员会管辖。

③ 如果乙公司提出仲裁协议无效，可以向仲裁委员会或仲裁委员会所在地中级人民法院提出。《仲裁法》第20条规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲 裁法〉若干问题的解释》第12条规定：“当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖。”因此，本案中，若乙公司 提出仲裁协议无效，可以向仲裁委员会或仲裁委员会所在地中级人民法院提出。

(4) 合同管理中应注意如下问题：

① 尽管在《仲裁法》中，在纠纷发生前或纠纷发生后约定仲裁条款都是为法律所允许 的，但在实践中，事后达成仲裁条款的情形较少，如果合同当事人拟通过仲裁解决合同纠 纷的，最好在签订合同时即约定有效的仲裁条款。

② 当事人对仲裁机构的选定应明确且应保证名称准确，避免使用类似“北京的仲裁委 员会”或“北京市仲裁委员会”等不准确的描述。

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（责任编辑：fky）

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