招标师

第3章 招标采购合同管理实务概要

3.2招标采购合同的拟定和签订

经过招标采购合同规划确定招标合同单元，招标师应根据招标合同单元拟定招标采购合同。在实践中，招标采购合同拟定的方法主要是合同要素拟定法。

3.2.1合同要素拟定法

(1)合同要素拟定法的概念

合同要素拟定法，是指根据合同法的一般原理及相关规定，特别是按照具体合同所反映的某项经营管理活动的特点分析确定合同要素，进而按照各要素之间的逻辑体系拟定合同的方法。

对于具体合同而言，合同要素拟定法应予考虑的合同要素包括一般的合同要素和特殊的合同要素。

所谓一般的合同要素，是内容完整、形式合法的合同一般都具备的要素，如当事人的名称或姓名及住所、标的、违约责任、争议解决方法等。所谓特殊的合同要素，是指并非每个合同都应当具备，而是具体需拟定的合同根据其交易活动的具体特点、市场现状、交易条件情况等，需要在合同条款中特别反映的要素。如施工合同中的变更、索赔等要素。

(2)合同要素拟定法的特点

合同要素拟定法的特点包括：

①以合同要素作为合同各条款设定的依据。

②通过各要素目标的覆盖达到合同整体目标的覆盖。

③同时设计合同的一般条款与特殊要求条款。

(3)合同要素的确定

对于一般的合同要素，通常根据法律规范的相关规定，结合交易习惯加以确定;对于特殊的合同要素，通常需根据行业实践中的交易惯例，并结合交易活动的具体条件确定。

3.2.2招标采购合同拟定的步骤

合同拟定通常包括人员及工作方案准备、交易活动分析、环境调研、合同目标分析、合同风险梳理、确定交易模式、选择合同文本以及拟定合同条款等步骤。

(1)人员及工作方案准备

(2)交易活动分析

交易活动分析包括交易目的分析、交易活动经济指标分析、交易活动技术要求分析等。交易活动分析的目标在于帮助合同起草人员熟悉具体合同的合同目的、所反映的具体经济活动的特点等交易活动的规律和特征。

(3)环境调研

①法律政策调研。

②市场环境调研。

③潜在供应商调研。

(4)合同目标分析

合同目标分析应遵循以下原则：

①合同目标的确定性，并有明确具体的结果或成果要求;

②合同目标的可衡量性，包括质量、数量、时间、成本等指标;

③合同目标的系统性，即阶段合同目标之间应相互衔接构成有机统一体;

④合同目标的可实现性，即合同目标的实现既有挑战性又有现实的实现可能;

⑤合同目标的整体性，合同目标应围绕项目整体目标和招标人经营目标开展。

(5)合同风险梳理

(6)确定交易模式

确定合同交易模式的方法主要为分析比较法，即在对合同目标、合同主体以及交易活动特征分析的基础上，通过比较以往类似交易活动的成功经验，确定合理的合同交易模式。

(7)选择合同文本

(8)合同条款拟定

合同条款拟定应保证合同结构的完整性、合同内容的合法性、合同条款的可执行性以及合同条款与具体交易活动的对应性，避免粗放管理和合同条款的遗漏，并应注意以下九点：

1)界定合同性质

2)体现交易特点

3)明确合同标的

4)设置便于合同履行的程序条款

5)合理分担风险

6)保证交易安全性

7)合同体系性

8)术语与用语的准确性

9)纠纷处理与合同管辖

总体而言，合格的合同应该至少具备以下特点：第一，内容、形式与程序有效;第二，各方权利义务均衡，风险分担合理;第三，合同条款具有可操作性;第四，合同结构合理、用语规范、逻辑严谨。

3.2.3招标采购合同签订

(1)确认合同主体资格

签订合同前应严格审核合同相对方主体资格文件，重点审查合同相对方的工商营业执照、组织机构代码、税务登记证、经营资质证书等经营许可证件，涉及合同付款的，还应审查银行开户许可等证照资料。

(2)重视合同内容审核

签订合同前应仔细核验合同内容，重点审查合同的合法性、完整性、公平性以及体系性。

(3)保证签约程序合法

招标采购合同的签订应严格遵守《招标投标法》关于“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同”的规定。

(4)明确签约代表权限

签订合同时应审核合同相对方签约代表的身份，重点是合同相对方签约代表有无权限签订相应的招标采购合同，包括审核法定代表人身份证明、签约代表授权委托书等，其中授权委托书上应载明授权范围、授权期限，并由法定代表人签字、加盖单位公章。

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