企业法律顾问

本文章为2014年企业法律顾问考试《企业法律实务》知识点，希望对您备考2014年企业法律顾问考试有所帮助，更好地掌握2014年企业法律顾问考试!

(三)应对商标权侵权诉讼

1、哪些行为将被认定为侵犯商标权

(1)未经商标注册人许可，在同一商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为。

(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的行为。

(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。

(4)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为。

(5)在同一种或者类似商品上，将于他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的行为。

(6)故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为。

(7)将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的行为。

(8)复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或者主要部分在不相同或者不相类似的商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的行为。

(9)将于他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的行为。

例题：甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了“茉莉花”文字及图形商标。根据《商标法》的规定，下列未经许可的行为中，构成侵权的是( )。

A、乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用“茉莉花”图形

B、丙商场将假冒“茉莉花”牌纸手帕作为赠品进行促销活动

C、丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注“茉莉花香型”

D、戊公司购买甲公司的“茉莉花”纸手帕后，将“茉莉花”改为“山茶花”重新包装后销售

答案：ABD

解析：(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，构成侵权行为，A正确;(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的，构成侵权行为，选项B正确;(3)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的，构成侵权行为，选项D正确。

2、商标权侵权诉讼技巧

(1)商标诉讼中通常的抗辩理由。

商标诉讼的抗辩事由：诉讼程序理由抗辩和诉讼实体理由抗辩。前者一般为诉讼主体资格抗辩、诉讼管辖抗辩和诉讼时效抗辩;后者一般为商标权无效抗辩和未侵权抗辩。

(2)商标诉讼证据的收集。

①诉前申请证据保全。为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。

②申请法院调查收集证据。当事人因为客观原因不能自行收集证据的，可以申请人民法院调查收集。这里需要注意的是期限问题，即当事人提出申请的期限不得迟于举证期限届满前7日。

(3)诉前临时保护。

商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其商标权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。

(四)应对著作权侵权诉讼

1、侵犯著作权行为的判定，判定是否侵犯著作权一般考虑以下几个因素：(1)权利人主张的权利是否有效;(2)确定著作权人的权利范围;(3)进行侵权对比;(4)看是否具有过错和损害结果。

2、著作权侵权诉讼技巧

(1)权属抗辩。

(2)申请公证机关进行证据保全。在公证取证时要注意以下几个问题：

①要保“住”证据;②要保“全”证据;③要保“管”证据。

(五)应对商业秘密侵权诉讼

1、侵犯商业秘密行为的判定

(1)以不正当手段获取商业秘密;

(2)不正当地披露或使用他人商业秘密;

(3)违反信任关系的披露或使用他人商业秘密;

(4)第三人恶意获取和使用他人商业秘密。

2、商业秘密侵权诉讼技巧

(1)合理选择受理法院。

(2)善用商业秘密诉讼中的几种保全制度。

(3)被告通常可用的抗辩理由。

(4)举证责任的完成。

(5)侵犯商业秘密的损害赔偿计算方法。

2008年案例分析题解析：

2002年6月6日，甲与乙签订了一份开发用于特种设备的变频装置的技术合同，双方约定乙在合同生效后的3个月内将该变频装置的图纸一份及样品一套送交甲，专利权归甲所有，甲支付乙开发费用100万元。2002年8月，甲取得该变频装置后，于2003年3月5日向中国专利局提出专利申请，经专利局审查通过，于2004年1月7日授予了发明专利权。随后甲与丙于2004年11月18日签订了专利权转让合同，并于2004年12月18日向专利局申请登记，经专利局审查于2005年1月10日予以登记，并在同年的2月10日的专利专刊上予以公告。当丙实施该专利技术时，发现市场上已有此种装置出售，经调查系甲所为，遂要求甲停止销售并收回产品，甲解释其销售的产品为以前剩余积压的产品，不同意收回。

根据以上资料，回答下列问题：

1、甲乙双方如果未在合同中约定专利权归属的，则该变频装置的专利权申请人应为( )。

A、甲

B、乙

C、甲和乙

D、甲，但必须经乙同意并在申请书上写明发明人为乙

答案：B

2、甲丙之间的专利权转让合同的生效日期为( )。

A、2004年11月l8日

B、2004年12月18日

C、2005年1月l0日

D、2005年2月l0日

答案：A

3、甲在将该变频装置的专利权转让给丙以后，对其剩余的专利产品( )。

A、甲可以自行销售，不构成侵权

B、经丙同意后，甲才能销售

C、经专利主管部门批准后，甲可以销售

D、丙有权要求甲停止销售，并赔偿损失

答案：A

4、该变频装置的专利权期限为( )。

A、5年

B、10年

C、15年

D、20年

答案：D

5、如果甲还想继续生产并销售该变频装置，甲可以与丙签订( )合同。

A、专利许可

B、专利转让

C、委托代理

D、加工承揽

答案：AB

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（责任编辑：何以笙箫默）

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