企业法律顾问

参考答案

一、单项选择题(共30题，每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意)

1.A。解析：世界范围内最早在企业内部设置专职法律丁.作人员的，是美孚石油公司，设置时间是1882年.

2.B。解析：1986年颁布实施的《全民所有制工业企业厂长工作条例》对确立企业法律顾问的地位起到了决定性的作用;第一次以行政法规的形式确立了企业法律顾问的地位，并与副厂长及“三总师”并列，在厂长的领导下进行工作，对厂长负责。该条例有力地推动了企业法律顾问制度的快速发展。

3.B。解析：关于当事人的资信情况，需要了解：(1)其性质、规模、组织、人员、经营范围、经营能力。(2)其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务银行贷款及对外担保等情况。(3)对方经营项目和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和发展前景，产品的销售收入、产销率、成本价格及盈利情况等。(4)对方在经济交往中诚实信用和是否严格履行合同的情况等。

4.C。解析：法律风险制对象恰当与否取决于能否符合风险控制战略，而法律风险监控更新是为了进入新的风险管理循环。企业的法律风险管理战略和对风险的控制原则、风险控制方法是并列关系，而非包含与被包含关系企业法律风险防范机制的最终目标，不可能做到消灭所有风险，而是处理好业务发展和风险承受能力之间的关系，在法律风险可承受的范围内，实现企业利益最大化。

5.D。解析：2008年5月中央法制工作会议提出：力争到2010年重要决策的法律审核把关率达到100%。

6.B。解析：企业重组上市的，证监会核准文件的有效期是6个月。

7.C。解析：应为“委托代理、纵向授权”。

8.C。解析：公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。公司收购本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%;所收购的股份应当在1年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

9.C。解析：参考《公司法》第152条。

10.D。解析：上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

11.C。解析：董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任;但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。

12.D。解析：甲公司“按照以往惯例”发出要约，而乙基于合理信赖以行为辕行合同，构成有效承诺。

13.A。解析：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行。

14.B。解析：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求变更或撤销;有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。

15.D。解析：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。

16.B。解析：免除属于单方法律行为;免除的意思到达债务人时即生免除的效力，使合同之债消灭，不可撤回;免除的效力可以及于全部债务，也可及于部分债务。

17.B。解析：受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。

18.C。解析：法人或者其他组织的作品、著作权(署名权除外)由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31 日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不冉保护。

19.A。解析：经商标局核准注册的商标为注册商标;商标注册人享有商标专用权，受法律保护;自然人也可向商标局申请商品商标注册。

20.C。解析：转让注册商标经核准后，受让人自公告之日起享有商标专用权

21.A。解析：商务部核准期限是境外投资法律手续完成后1个月内。

22.D。解析：国内企业在境外设立企业的，应按规定于每年4月1日至6月I5日为其境外企业参加联合年检。

23.D。解析：在二审程序中，原审被告提出反诉的，二审法院就反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

24.A。解析：仲裁机构作出的国内仲裁裁决，由被执行人住所地或被执行财产所在地人民法院执行。两个以上人民法院都有管辖权的，当事人向两个以上人民法院申请执行的，由最先立案的人民法院管辖。

25.A。解析：在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利与义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。人民法院在调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。

26.D。解析：约定的仲裁协议因所选定的仲裁委员会不存在而无效，因此，只能享有管辖权的法院提起诉讼。

27.D。解析：当事人提出证据证明仲裁裁决具有违法情形的，可以向仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销仲裁裁决。

28.A。解析：法院受理破产申请后.债务人对个别债权人的债务清偿无效。债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权。

29.C。解析：企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记。企业法人领取营业执照后，满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年的，视同歇业，登记主管机关应当收缴营业执照及其副本，收缴公程，并将注销登记情况告知其开户银行。经营单位终止经营活动，应当申请注销登记，

30.D。解析:见教材对外聘律师管理的相关介绍。

二、多项选择题(共30题，每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分;少选，所选的每个选项得0.5 分)

31.AC。解析：担任企业法律顾问，应具备两方面条件：一是具有企业法律顾问执业资格，由企业聘任，并经过注册备案;二是应为专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。

32.ABD。解析：企业法律顾问与律师的区别包括：(1)管理体制不同;(2)身份不同;(3)工作对象不同;(4)执业条件不同;(5)承办法律事务的依据不同。

33.ABC。解析：参见教材“法律风险控制”的相关论述，都是正确选项。

34.ACD。解析：需要进行资产评估的情况有：(1)整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司;(2)以非货币资产对外投资;(3)合并、分立、破产、解散;(4)非上市公司国有股东股权比例变动;(5)产权转让;(6)资产转让、置换;(7)整体资产或者部分资产租赁给非国有单位;(8)以非货币资产偿还债务;(9)资产诉讼;(10)收购非国有单位的资产;(11)接受非国有单位以非货币资产出资;(12)接受非国有单位以非货币资产抵债;(13)其他需要进行资产评估的事项。可以不进行评估的是：(1)对企业整体或者部分资产实施无偿划转;(2)国有独资企业与其下属独资企业(事业单位)之间或其下属独资企业(事业单位)之间的合并、资产(产权)置换和无偿划转。

35.ABC。解析：保证企业法律顾问在企业重大经营决策中发挥重要作用的制度主要有：(1)会议制度;(2)文件审签制度;(3)专项规章制度;(4)企业法律顾问制度等。

36.ABC。解析：对于国有企业而言，改制的主要形式包括公司制改造、股份合作制改造、债转股。

37.ABC。解析：企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要作用体现在：(1)确保决策有可靠的法律依据;(2)保障法律赋予企业的权利得到充分体现，使企业在经济活动中的合

法权益最大化;(3)保证决策在法律上是最佳的方案，有利于决策目标的实现;(4)从法律上为企业在经济活动中应获得的利益提供有效的保护措施，防止发生纠纷。

38.BCD。解析：1/3以上的董事和代表表决权1/10以上的股东以及监事会或不设监事会的监事，可以提议召开临时股东会。

39.ACD。解析：董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务。股东会(而非董事会)有权决定有关董事、监事的报酬事项。董事会有权决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。

40.BC。解析：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。有利害关系的股东不得参加相关事项的表决。

41.AB。解析：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

42.BC。解析：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。

43.ABC。解析：甲公司行为属于要约;承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。甲公司在要约中提出“货到付款”，因此，乙公司行为属于承诺。承诺不需通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺行为时生效。

44.CD。解析：可由商标局责令限期改正或撤销注册商标的情况有：(1)自行改变注册商标的;(2)自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的;(3)自行转让注册商标的;(4)连续三年停止使用的。此外，使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，可由商标局撤销其注册商标。

45.AD。解析：转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

46.ABD。解析：任何文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。

47.ABC。解析：法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文、时事新闻以及历法、通用数表、通用表格和公式不属于作品范围。

48.ACD。解析：合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。此外，中外合资经营企业合营一方转让全部或部分股权需要报送的文件要求有董事会决议。

49.BC。解析：在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，国家对合营企业可依法实行征收，并给予相应的补偿。合营企业的形式为有限责任公司。

50.ABC

51.ABC。解析：中方投资额超过原核准的中方投资额20%以上，应当申请变更核准。

52.ABC。解析：参见最高人民法院《审改规定》第28条。

53.BCD。解析：参见《民事诉讼法》第93、94条。

54.ABC。解析：当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，仲裁裁决可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员可以签名，也可以不签名。

55.ABC。解析：仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。选项D为口头形式，虽然有证人证明，但因不符合仲裁法对仲裁协议书面形式的要求。

56.解析：企业法人申请变更登记，应当在主管部门或者审批机关批准后30日内向登记主管机关申请办理变更登记。企业法人实有资金比原注册资金数额增加或者减少超过20%时，应持资金信用证明或者验资证明，向原登记主管机关申请变更登记。企业法人在国外开办企业或增设分支机构，应向原登记主管机关备案。关于企业名称，法律并无强制申请修改的规定。

57.BCD。解析：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，也可_以由社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的个人担任。管理人由人民法院指定。管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人报酬由法院决定，而非当事人协商议定。

58.AB。解析：在破产程序中，只有对人民法院作出的不予受理破产申请、驳回破产申请的裁定，当事人才可以上诉。而通过破产财产分配方案和和解协议无效的裁定均不得上诉。

59.ABD。解析：法律风险防范机制的全面性主要体现在：(1)企业法律风险防范机制要贯穿企业经营管理的各个环节和全过程;(2)企业的全体员工要共同参与企业法律风险的防范体系;(3)要综合运用多种法律风险控制手段。

60.ABC。解析：D属于企业内部法律顾问的工作范围。

三、案例分析题(共25题，每题2分。由单选和多选组成。错选，本题不得分;少选，所选的每个选项得0.5分)

61.BD。解析：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。乙公司享有先履行抗辩权，但并不享有法定解除权;同时可主张甲方的违约责任。

62.C。解析：除根据合同性质、法律规定或当事人约定不可转让的外，债权人可将合同的权利全部或者部分转让给第三人;债权人转让权利的，应当通知债务人。甲公司和丙公司之间的转让协议并不违法、也没有损害第三人的利益，是有效合同。

63.A。解析：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张。

64.A。解析：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。当事人没有约定交付地点而标的物又需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

65.C。解析：根据违约金和定金择一原则，乙公司可以请求支付违约金，也可以要求双倍返还定金。请求支付违约金并返还定金，乙公司可以获得6万元赔偿。请求双倍返还定金，乙公司可以获得4万元赔偿。因此，乙公司应当选择请求支付违约金并返还定金。

66.A。解析：联合商标是一组名称或外观相似的商标的集合，具有防御功能。

67.AC。解析：经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。

68.A。解析：使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，工商部门可责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。

69.CD。解析：商标异议程序是在商标注册完成之前提出。对于已经注册的商标，可以提出商标争议。如果丙公司使用的“小薄荷”商标存在不规范行为，可能会造成对甲公司商标权的侵犯，故甲公司可以提起商标侵权诉讼。但丙公司使用“小柠檬”商标行为本身并不构成冒充注册商标。

70.AC。解析：认定驰名商标应当考虑：(1)相关公众对该商标的知晓程度;(2)该商标使用的持续时间;(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;(4)该商标作为驰名商标受保护的记录;(5)该商标驰名的其他因素。

71.A。解析：这是前期报告制度要求。

72.AB。解析：其他两个选项不是选聘律所的衡量指标。

73.ABCD。解析：披露函中的风险和瑕疵是买方愿意承担的，卖方不负赔偿责任;禁止调查报告要和披露函协调匹配，否则会存在风险。对于买方而言，赔偿时间争取尽可能长，起赔额尽量低。

74.ACD。

75.BC。解析：ICSID解决的是企业与东道国之间的投资争议;仲裁费的承担与裁决对自己主张的支持度负相关。

76.BCD。解析：因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵犯他人知识产权的制作地为侵权行为发生地，销售地为侵权结果发生地，都属于侵权行为地。

77.D。解析：著作权人或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。停止生产属于先予执行的措施。

78.BCD。解析：由于停止生产属于先予执行的措施，当事人不执行的可以采取强制执行措施。另外，诉讼参与人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以根据情节轻重对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。

79.A。解析：发生法律效力的民事判决、裁定，由第一审人民法院执行。

80.C。解析：作为被执行人的法人或者其他组织终止的，由其权利义务承受人履行义务。

81.A。解析：仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知当事人;认为不符合受理条件的，应当书面通知当事人不予受理，并说明理由。

82.C。解析：一当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交人民法院。受提交的法院可以是另一当事人住所地人民法院，也可以是财产所在地人民法院。

83.B。解析：仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。

84.BD。解析：当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出;并且应有证据证明有应予撤销的清醒;应向仲裁委员会所在的中级人民法院提出。

85.AB。解析：一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可向人民法院申请执行。受申请的人民法院应为被执行人住所地或者被执行的财产所在地的人民法院。

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