自考

第三章　公司设立

　　学习目的和要求　理解公司设立的原则和意叉，掌握公司设立的基本条件和程序，同时要掌握发起人的权利和责任：

　　第一节　公司设立概述

　　一、公司设立的定义与性质

　　公司设立，是指为使公司成立、取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。

　　关于公司设立的性质，学界大致存在三种学说：合伙契约说、单独行为说、共同行为说。多数学者主张共同行为说。

　　二、公司设立的原则

　　公司设立的原则在不同的历史时期是不同的，总的趋势是设立的限制条件越来越少，公司设立从禁止、限制主义走向自由主义、一般认为公司的设立原则有以下几种：（1）自由设立主义；（2）特许主义；（3）核准主义；（4）准则主义。

　　我国公司设立采用的原则是准则主义和核准主义相结合原则。

　　三、公司设立的方式

　　公司设立的方式可以分为以下两种：发起设立与募集设立。

　　四、公司设立与成立的区别

　　公司设立是指发起人创建公司的一系列活动，是一种过程。而公司成立则标志着公司取得法人资格，取得了依法进行生产经营活动的权利能力和行为能力。可以说，公司设立是公司成立的前提；公司成立是公司设立的结果。

　　公司设立和公司成立主要有以下几个方面的区别：（1）行为性质不同；（2）行为效力不同；（3）行为主体不同。

　　五、设立中的公司法律性质

　　设立中的公司是指公司设立登记完毕以前，尚无法人资格的创建中的公司。由于设立中的公司尚未取得法人资格。也没有权利能力和行为能力，也不能独立承担责任。

　　关于公司设立时产生的债务或损失，可分两种情况：一是公司成立，由公司继受，如果发起人有过错，公司可追索发起人的责任；二是公司不能成立，其责任由全部发起人共同承担，发起人之间承担连带责任。，

　　第二节　公司设立的条件和程序

　　一、有限责任公司设立的条件和程序

　　（一）设立条件

　　1.股东符合法定人数；

　　2.股东出资达到法定资本最低限额；

　　3.股东共同制定章程；

　　4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构

　　5.有公司住所。

　　（二）设立程序

　　1.确定股东；

　　2.确定企业规模；

　　3.申请名称预先核准登记；

　　4.制定公司章程；

　　5.出资与验资；

　　6.工商登记。

　　二、股份有限公司设立的条件和程序

　　（一）设立条件

　　1.发起人符合法定人数；

　　2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；

　　3.股份发行、筹办事项符合法律规定；

　　4.发起人制订公司章程；

　　5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构

　　6.有公司住所。

　　（二）设立程序

　　1.确定发起人并签署发起人协议

　　2.认购股份和缴纳股款；

　　3.召开创立大会；

　　4.工商登记。

　　第三节　公司发起人

　　一、发起人的定义

　　发起人是指向公司出资或认购公司股份，并策划、承担公司筹办事务的公司创始人。

　　二、发起人的资格

　　发起人资格的规定一般包括：（1）发起人行为能力的要求；（2）发起人的国籍或住所地的要求；（3）法律的特殊要求；（4）发起人人数的要求。

　　我国《公司法》对股份有限公司发起人的资格作出了具体规定。

　　三、发起人的权利和责任

　　发起人的权利主要包括以下几方面：（1）取得报酬；（2）获得特别利益；（3）可以依法出资；（4）可以入选首届董事会和监事会。

　　发起人的责任主要包括：（1）股款连带认缴的责任；（2）公司不能成立时所承担的责任；（3）连带损害赔偿责任。

　　第四节　公司章程

　　一、公司章程的概念和意义

　　二、公司章程的内容

　　法律根据公司章程所规定内容的重要性的不同和是否是法律的强制性规定将公司章程的记载事项分为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。

　　第五节　公司设立登记

　　一、公司设立的名称预先核准登记

　　二、公司设立登记的申请与核准

　　公司设立登记的申请与核准包括：（1）有限责任公司的设立申请与核准；（2）股份有限公司的设立申请与核准。

　　考核目标与具体要求

　　本章考核的重点内容是第一节、第三节、第四节。

　　一、公司设立概述

　　识记：1.公司设立；2公司成立；3.自由设立主义；4.特许主义；5.核准主义；6.准则主义；7.发起设立；8.募集设立。

　　领会：公司设立与成立的区别。

　　二、公司设立的条件和程序

　　领会：1.有限责任公司设立的条件和程序；2.股份有限公司设立的条件和程序。

　　三、公司发起人

　　识记：公司发起人。

　　领会：1.确认发起人的要件；2.发起人的资格；3.发起人的权利和责任。

　　四、公司章程

　　识记：1.公司章程；2.绝对必要记载事项；3.相对必要记载事项；4.任意记载事项。

　　应用：起草一份公司章程。

　　五、公司设立髓记

　　领会：1.公司设立登记的意义；2.公司设立登记申请和核准的程序。

　　应用：公司设立申请与核准的操作过程。

（责任编辑：liushengbao）