外销员

第1条：兹甲、乙、丙、丁四方同意，甲方向乙方以分期付款方式提供100辆15吨翻斗车，供乙方在营业范围内予以租赁，获取合法利润，丙方对甲方的借款予以担保，丁方对乙方分期归还贷款（货款）本息予以担保。四方同意抱着诚挚态度遵守本合同。

第2条：当事人地址（略）

第3条：合同货物

1.为适应乙方在深圳发展租赁业务的需要，从日本进口l00辆（壹百辆）15吨翻斗车（型号PV413JD）（以下简称合同货物）。此合同货物由甲、乙双方同意进口，经乙方提出清单（数量、规格、性能等）。由甲方按国际市场价格予以报价，经乙方确认后，按乙方获准进口的深圳市政府批件予以办理进口手续。甲方以公司的名义贷款，丙方对甲方贷款予以担保。

2.乙方向丙方提供按期违款的担保，当乙方按期还本、还息（详见还本、还息比例及日期表，即附件三1）前，乙方对合同货物仅有使用权，于按期还本、还息后合同货物的财产权转移给乙方。

3.鉴于丙方为甲方贷款担保，乙方同意于一年半的担保期内分期支付给丙方300，000美元（大写：三拾万美元）的利润提成费用（详见提成费支付日期表，即附件三2）。

第4条：合同货物的金额

1.合同货物的总金额不得超过相当于3，000，000美元（大写：三百万美元）的日元，但合同货物可分期分批进口，分期分批进口合同货物的延续期不得超过2年，乙方归还合同货物贷款本息时间也相应顺延。

2.甲方根据乙方的实际需要，按订单分期予以贷款，丙方按甲方的实际支付合同货物价格的金额予以担保。

3.甲方贷款（分期分批）总金额为3，000，000美元（大写三百万美元）等值的可兑换日元，利息不超过年息7厘（大写柒厘/年息）。

第5条：担保

1.乙方向丙方提供按期还款的担保，该担保由丁方承担（详见附件二之担保信）。在担保期内合同货物的财产权属于丁方所有。鉴于丁方为乙方承担按期还款的担保，乙方同意给丁方担保手续费，为该合同货物经营的纯利润的10%（百分之拾）。担保手续费的支付与乙方该合同货物经营利润分红同时进行。

2.乙方同意向丙方（似为笔误，应为甲方）提供其董事会的决议（附件一）函，保证按期支付四方同意的还本、还息及应付给丙方的利润提成费。

3.甲方提供的合同货物，乙方应予以保险。其保险单据交付提供担保的丁方。

4.乙方获得合同货物后，其经营实施由乙方负责，甲方、丙方和丁方不承担任何责任。

5.乙方需向深圳市外汇管理局或有关单位办理汇出支付还本、还息及支付给丙方利润提成费的有关手续，并提供证明（详见附件四）。

6.丁方担保书需经中国国家外汇管理局深圳分局批准。

第6条：转让和清盘

1.于乙方尚未还本、还息和支付丙方利润提成费之前，乙方对该合同货物没有财产所有权，仅能予以租赁及长期租赁。

2.乙方对合同货物的租赁应单独立账，不得与其它设备租赁相混同，便于结算。

3.若因乙方的经营方针和范围有变动，不能继续经营此业务或不履行还本付息时，丁方有权清算其合同货物的实际金额，除拍卖合同货物外并对乙方的资产有权清算。应本着合理的原则，按合同执行。（以下略）

评述：租赁两字在合同中出现若干次，这究竟是买卖还是租赁合同呢？

依中国法律，租赁合同一般具有以下法律特征：

1.它是当事人临时转移占有权、使用权的契约，租赁标的物的所有权和处分权仍属于出租人。

2.它的标的物是特定物，非消耗物，合同终止时，承租人要把属租赁物返还出租人。

3.承租人要向出租人履行交付租金的义务。 4.在租赁合同有效期内，租赁财产的所有权可能发生更迭，但新的所有人必须尊重承租人的合法权利。

而买卖合同是指卖方按照约定将财产所有权移转给买方，买方依据约定接受财产并支付价金的合同交易。

分期付款买卖合同属特种买卖合同的范畴。它是指当事人间约定对标的物的价金分期付款的交易。

85121合同虽被冠之以“租赁货物合同”之名，条文中“租赁”一词出现若干次。仔细研究合同本身，并依照买卖合同和租赁合同的不同特效，不难看出，本案仲裁庭抓住事物的本质，正确地认定它是一份分期付款的货物买卖合同，其标的物的所有权在乙方收取货物后即从甲方转移到其手中，只是为了维护担保人丁方的权利，乙方在付清货款本息之前，所有权抵押给丁方罢了。

我们不能因当事人认识模糊，又因合同被冠以“租赁货物”之名，而臆断此为甲方规避中国法律，也不能因此名是公证处建议添加，且公证处认为此属租赁合同，便为正确。正如被诉人丁方的律师所言，该合同不具备租赁合同的形式要件。仲裁庭应界定并恢复其本来的面目。

被诉人乙方不否定85121合同的有效性，但被诉人丁方首先力图否定合同的有效性，进而否定其担保的合法性，从而把所有的责任推卸给申诉人。

被诉人丁方答辩意见的要点之一称根据《深圳经济特区涉外经济合同规定》（以下简称《规定》）的第2 条、第5条规定，85121

合同须经政府或其授权的主管部门批准才能生效，但该合同未经批准。

（责任编辑：中大编辑）

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