军转干

2010年军转干考试法律专业知识讲解五：刑法

一、刑法的基本原则

1.         罪刑法定原则——法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。

2.         平等适用刑法原则

3.         罪刑相适应原则

4.         主客观相统一原则

5.         罪责自负原则

二、刑法的适用范围

（一）刑法的空间效力 ——属地管辖原则为主：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。 

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。 

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。 

（二）对人的效力：

1. 属人管辖原则。中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

2. 保护管辖原则。外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

3. 普遍管辖原则。对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

（二）刑法的时间效力 ——生效时间、失效时间与溯及力

刑法的溯及力：不溯及既往（从旧兼从轻）

三、犯罪特征

严重的社会危害性；刑事违法性；应受刑罚惩罚性。

四、犯罪构成——犯罪主体；犯罪客体；犯罪主观方面；犯罪客观方面

犯罪主体是指刑法规定的实施犯罪并且承担刑事责任的人（自然人和单位）。

（一）自然人犯罪主体

刑事责任能力：是指行为人对自已行为的辩认与控制能力。

1、刑事责任年龄

1）完全不负刑事责任年龄阶段——不满14周岁。

2）相对负刑事责任年龄阶段。已满14周岁不满16周岁，是相对负刑事责任年龄阶段，也称相对无刑事责任阶段。故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

3）完全负刑事责任年龄阶段——16周岁属于完全负刑事责任年龄阶段。

因不满16周岁不处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。给他人造成经济损失的，未成年人的家长或者监护人还要负责赔偿。监护人是单位的，不赔偿

2、精神障碍

（1）完全无刑事责任的精神病人。（2）完全负刑事责任的精神障碍人。（3）限制刑事责任的精神障碍人。又称减轻（部分）刑事责任的精神障碍人——尚未完全丧失辩认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。”

（3）生理功能丧失

 “又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”

（4）生理醉酒    

（二）单位犯罪主体

单位犯罪——是公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪；是经单位集体研究决定或者由负责人员决定，由直接责任人员实施，并且与其经营、管理活动具有密切关系的犯罪；为本单位谋取非法利益；一般是以单位名义实施的

犯罪客体——是指为我国刑法所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系。  

犯罪客观方面——指犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为、危害结果以及犯罪时间、地点、方法（手段）等等。只有危害行为是一切犯罪构成必备的要件，是犯罪构成的核心，所谓“无行为则无犯罪”。

不作为构成犯罪三个条件：

1、行为人负实施某种积极行为的义务。

特定义务一般有三个来源：

（1）法律明文规定的；

（2）职务或业务上要求的；

（3）先前行为引起的义务。

2、行为人有履行特定义务的实际可能而未履行。

3、行为人未履行造成法定的重结果。

犯罪主观方面——指刑法规定成立犯罪必须具备的，行为人对其实施的危害行为及其危害结果所持的心理态度，主要有犯罪故意、犯罪过失(故意、过失合称为罪过)、犯罪目的和犯罪动机。

罪过是一切犯罪构成的必备要件，犯罪目的只在刑法有明文规定时才能成为犯罪构成要件，而犯罪动机只影响量刑。

 

六、排除犯罪的事由——正当防卫和紧急避险

正当防卫——为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

防卫过当及其刑事责任：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。防卫过当可构成过失或间接故意。

 无过当防卫：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

紧急避险——为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。　

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

七、故意犯罪的形态

犯罪开始实施点

犯罪着手点

犯罪得逞或既遂点

犯罪预备阶段

犯罪实行阶段

　犯罪预备——“欲着手而不能”

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

犯罪未遂——“欲达（达即得逞）而不能”。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

犯罪中止——“能达而不欲”

 

 

八、共同犯罪——二人以上共同故意犯罪。

共同犯罪的成立条件

（一）必须二人以上；可以是两个自然人或两个单位，也可以是单位与自然的组合。（二）必须有共同故意；

（三）必须有共同行为：指各共犯人都实施了属于同一犯罪构成的行为而且相互配合、相互协调、相互补充，形成一个整体。

主犯——组织、领导（策划、指挥）犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

从犯——在共同犯罪中起次要或者辅助(帮助犯)作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

胁从犯——在他人威胁下不完全自愿协商参加共同犯罪，并且在共同犯罪中起较小作用的人。应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

教唆犯——是指以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。

教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚

 

九、刑罚

主刑

１．管制——是对罪犯不予关押，但限制其一定自由，由公安机关执行和群众监督改造的刑罚方法。

特点：

1)        不剥夺人身自由；

2)        限制一定的自由；

3)        对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。

4)        有一定期限；为三个月以上二年以下，最长为三年。

5)        由公安机关执行和群众监督改造。

２.拘役——短期剥夺犯罪人自由，就近实行刑罚方法。

特点：

1)        是剥夺自由的刑罚方法。

2)        期限短；为一个月以上六个月以下。最长为一年。

3)        公安机关就近执行。

３.有期徒刑——剥夺犯罪人一定期限的自由，实行强迫劳动改造的刑罚方法。

特点：

1)        剥夺人身自由有一定期限。

2)        为六个月以上十五年以下，最长20年。

3)        劳动改造。

４.无期徒刑——是剥夺犯罪人终身自由，实行强迫劳动改造的刑罚方法。

特点：

1)        剥夺犯罪人终身自由。

2)        劳动改造。

3)        应当剥夺政治权利终身。

５.死刑——剥夺犯罪人生命的刑罚方法包括立即执行和缓期二年执行。

不得对犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女适用死刑。这里的不适用死刑，既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死刑缓期两年执行。

判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑。如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑。（3）如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。

附加刑

１.罚金

２.剥夺政治权利

内容：剥夺政治权利是剥夺下列权利：

（1）选举权和被选举权；

（2）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；

（3）担任国家机关职务的权利；

（4）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。

2. 附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。

３.没收财产

４.驱逐出境：对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

 

十、累犯

——是指被判处一定刑罚的犯罪人，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的情况。

1. 一般累犯：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。特点：都是故意犯罪；都是有期以上的刑罚；5年内（是主刑执行完毕，不包括附加刑）。

2. 特殊累犯：危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。特点：都是危害国家安全的犯罪；不论刑罚与时间长短。但免除不算。 

3. 对累犯的处罚：应当从重处罚 ；

不得缓刑；

不得假释。

十一、自首

1. 一般自首：指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。

2. 特别自首：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

十二、缓刑

——对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用暂缓执行刑罚确实不致再危害社会的，就规定一定的考验期，暂缓执行。如果在期内遵守一定条件，原判刑罚就不再执行的一项制度。有条件地不执行原判刑罚。分为一般缓刑和暂时缓刑。 

拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

 

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